Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2020/4445 K.2020/9575

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak; Gereği görüşülüp düşünüldü:

1) Sanığın adli sicil kaydında yer alan ve sanık hakkında tekerrüre esas alınan, Ezine (Kapatılan) Sulh Ceza Mahkemesinin 30.11.2006 tarihinde kesinleşmiş, 07.06.2005 tarih ve 2005/8 Esas - 2005/176 Karar sayılı ilamındaki 647 sayılı Kanun'un 6. maddesi uyarınca erteli 6831 sayılı Kanun'un 93/2,3. maddeleri uyarınca verilen 1 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılması ilişkin mahkumiyet hükmünün, 765 sayılı TCK'nin 95/2. maddesi gereğince karar tarihinden itibaren beş yıllık deneme süresinin dolması nedeniyle esasen vaki olmamış sayılması gerekliğinin bulunduğu,

ayrıca anılan ilama ilişkin adli sicil kaydında kesinleşme ve infaz bilgisinin bulunmadığı, bu hususun tereddüde neden olduğu anlaşılmakla, bahse konu ilamın Yargıtay denetimine elverişli olacak şekilde kesinleşme ile infaz tarihlerini gösterir belgelerinin getirtilerek tekerrüre esas alınıp alınmayacağının, ayrıca infaz tarihine göre tekerrüre esas olmaması halinde ise adli sicil kaydında başkaca sabıkası bulunmayan sanık hakkında, 5237 sayılı TCK'nin 58/3. maddesi uyarınca zorunlu olarak TCK'nin 86/2. maddesindeki seçimlik cezalardan hapis cezasına hükmolunması gerekip gerekmediğinin değerlendirilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

2) Tarafların ilk haksız hareketin hangi taraftan geldiği hususunda farklı beyanlarda bulunduğu ve oluş, tüm dosya içeriği ile kabule göre, karşılıklı kavga şeklinde gerçekleştiği anlaşılan olayda; Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 22.10.2002 tarih ve 2002/4 - 238 Esas - 367 Karar sayılı Kararı uyarınca ve bu kararla uyumlu ceza dairelerinin yerleşmiş ve süreklilik gösteren kararlarında kabul edildiği üzere, karşılıklı kavgada ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığının şüpheye yer bırakmayacak şekilde belirlenemediği durumlarda, sanık lehine 5237 sayılı TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin asgari oranda uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,

3) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas-2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,