Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2020/6029 K.2020/8193

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1) Sanığın tekme ve yumrukla müştekinin yüzünde sabit ize neden olacak şekilde kasten yaralama suçunu işlediği olayda, 5237 sayılı TCK'nin 86/1, 87/1-c maddeleri gereğince belirlenen cezanın 3 yıldan az olması halinde, 87/1-c-son maddesi gereğince cezanın 3 yıla çıkartılması gerekirken 87/1-c-son maddesi gereğince cezanın 5 yıla çıkartılması suretiyle sanık hakkında fazla ceza tayini,

2) Olay tarihinden önce müştekinin, sanığın işlettiği dükkanın önüne çöp koyması nedeniyle müştekiyi uyardığı, müştekinin olay günü yeniden dükkan önüne çöp bırakması üzerine müşteki ve sanığın tartışıp küfürleştikleri akabinde sanığın tekme ve yumrukla müştekiyi darp ettiği olayda, TCK'nin 3. maddesi uyarınca cezada orantılılık ilkesi de gözetilerek cezadan TCK'nin 29. maddesi gereğince makul oranda indirime gidilmesi gerekirken, (2/3) oranında uygulama yapılmak suretiyle eksik ceza tayini,

Kabule göre de;

3) Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 25.04.2017 gün, 2015/1167 Esas ve 2017/247 sayılı Kararında belirtildiği üzere, sanığa ek savunma hakkı tanınmadan, iddianamede gösterilmeyen 5237 sayılı TCK'nin 87/1-son maddesinin uygulanması suretiyle Avrupa İnsan Hakları Mahkemesinin (Pelissier ve Sassi/Fransa, No: 25444/94, P. 67, Sadak ve diğerleri/Türkiye No: 29900/96, 29901/96, 29902/96, 29903/96, 17.07.2001) kararlarında belirtildiği üzere, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin “Adil yargılanma hakkı” başlıklı 6. maddesine, Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın “Hak arama hürriyeti” başlıklı 36. maddesine ve CMK’nin 226. maddesine muhalefet edilerek sanığın savunma hakkının kısıtlanması,

4)Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas-2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,