Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2021/16454 K.2023/3113

İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1.Sakarya 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 05.06.2017 tarihli ve ... sayılı Kararı ile sanık hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu’nun 5 inci maddesinin birinci fıkrası, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 53 üncü maddesinin birinci, ikinci ve üçüncü fıkraları, 58 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası ve 63 üncü maddesi uyarınca 6 yıl 3 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluklarına cezanın mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine ve mahsuba karar verilmiştir.

2.İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 17.11.2017 tarihli ve... sayılı Kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik sanık müdafiinin istinaf başvurusunun 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.

3.İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesi kararının, sanık müdafinin tarafından temyizi üzerine Yargıtay (kapatılan) 16. Ceza Dairesinin 20.11.2018 tarihli ve ... sayılı Kararı ile, sanık hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün. Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 26.09.2017 tarih, .... sayılı Kararı ile onanarak kesinleşen, Dairemizin İlk Derece Mahkemesi sıfatıyla verdiği 24.04.2017 tarih,... sayılı Kararında.

ByLock iletişim sisteminin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanmaları amacıyla oluşturulan ve münhasıran bir suç örgütünün bir kısım mensupları tarafından kullanılan bir ağ olması nedeniyle örgüt talimatı ile bu ağa dahil olunduğunun ve gizliliği sağlamak için haberleşme amacıyla kullanıldığının her türlü şüpheden uzak kesin kanaate ulaştıracak teknik verilerle tespiti halinde kişinin örgütle bağlantısını gösteren delil olacağının kabul edildiği gözetilmekle,

ByLock kullanıcısı olduğunu kabul etmeyen sanığın, ByLock uygulamasını kullandığının kuşkuya yer vermeyecek şekilde teknik verilerle tespiti halinde, bu delilin atılı suçun vasfının tayini açısından belirleyici nitelikte olması karşısında, ilgili birimlerden ayrıntılı ByLock tespit ve değerlendirme tutanağı getirtilip değerlendirilerek duruşmada sanık ve müdafiine okunup diyecekleri sorulduktan sonra bir karar verilmesi gerekirken, sanığın ByLock kullanıcısı olduğuna dair yetersiz belgelere dayanılarak eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması, gerekçesi ile kanuna aykırı görülmesi nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir.

4. İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 25.02.2021 tarihli ve ...Karar sayılı kararı ile sanık hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan, 5271 sayılı Kanun’un 223/2-e maddesi uyarınca beraatine karar verilerek dava dosyası temyiz merciine gönderilmiştir.

5.Dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 07.10.2021 tarihli ve onama görüşünü içerir Tebliğname ile Daireye tevdi olunmuştur.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ-

Bölge adliye mahkemesi Cumhuriyet savcısının temyiz istemi özetle; sanığın FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanması amacıyla oluşturulan ByLock kullanıcısı olduğu, örgüt bağlantılı Bank Asyada hesabının bulunduğu, ayrıca örgüt bağlantılı sendika üyeliğinin de bulunduğu, söz konusu eylemlerin sanığın terör örgütünün hiyerarşik yapısına dahil olduğunu gösterir biçimde çeşitlilik, devamlılık ve yoğunluk arz ettiği, dosyadaki delillere göre silahlı terör örgütüne üye olma suçunun sübut bulduğu, ilk derece mahkemesince de mahkumiyet kararı verildiği,

ancak söz konusu kararla ilgili "İstinaf Başvurusunun Esastan Reddine" ilişkin Daire kararının Yargıtayca bozulmasına karar verildiği, İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesince İlk Derece Mahkemesi kararının kaldırılarak beraatine dair kararın usul ve esasa aykırı olduğuna ve kararın sanık aleyhine bozulması talebine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Temyizin kapsamına göre; Bozma Sonrası Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü

Sanık hakkında FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olma iddiasına ilişkin olarak ByLock kullandığı iddia edildiği, ByLock sunucuları ile bağlantıyı gösterir CGNAT (HIS) kaydı tespit edildiği, bu kayıtların da yukarıda açıklandığı şekilde yönlendirme ile gerçekleşmiş olabileceği şüphesi bulunduğundan ayrıntılı ByLock tespit ve değerlendirme tutanağının mevcudiyeti atılı suçun ispatı açısından zorunlu olduğu, sanık hakkındaki soruşturmanın başladığı tarihten bu yana çok uzun zaman geçmiş olmasına rağmen ID, şifre ve içerik tespiti yapılamadığı, sanığın ispatlanmış başkaca bir örgütsel faaliyeti de bulunmadığı,

ceza yargılamasının temeli, sanığın mevcut deliller ile yargılanması esasına dayandığı, mevcut olmayan, gelip gelmeyeceği ya da ne zaman geleceği belli olmayan bir delil beklenilerek makul süre içerisinde ve adil yargılama yapılamayacağı, sanığa atılı suç ispatlanamadığı, ceza hukukunun temel prensibi olan şüpheden sanık yararlanır ilkesi uyarınca İlk Derece Mahkemesinin sanık hakkındaki mahkumiyet hükmünün kaldırılarak sanığın beraatine karar verildiği anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE

Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan inceleme sonunda;

Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 26.09.2017 tarih, ... sayılı Kararı ile onanarak kesinleşen, Dairemizin İlk Derece Mahkemesi sıfatıyla verdiği 24.04.2017 tarih, ... sayılı Kararında; “ByLock iletişim sisteminin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanmaları amacıyla oluşturulan ve münhasıran bir suç örgütünün bir kısım mensupları tarafından kullanılan bir ağ olması nedeniyle örgüt talimatı ile bu ağa dahil olunduğunun ve gizliliği sağlamak için haberleşme amacıyla kullanıldığının her türlü şüpheden uzak kesin kanaate ulaştıracak teknik verilerle tespiti halinde kişinin örgütle bağlantısını gösteren delil olacağı”nın kabul edildiği gözetilmekle;

Bozmaya uyularak yapılan yargılama neticesinde; ByLock kullanıcısı olduğunu kabul etmeyen sanığın, ByLock uygulamasını kullandığının kuşkuya yer vermeyecek şekilde teknik verilerle tespiti halinde, buna dair delilin atılı suçun sübutu açısından belirleyici nitelikte olması karşısında; Emniyet Genel Müdürlüğü KOM Daire Başkanlığınca yürütülen ID tespit çalışmalarının devam ettiğine dair cevabi yazı içeriği de nazara alnarak, ayrıntılı ByLock tespit ve değerlendirme raporunun yeniden istenmesi ile CMK'nın 217 nci maddesi uyarınca duruşmada okunarak tartışılmasından sonra sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken uyulmasına karar verilen bozma ilamının gereği yerine getirilmeksizin eksik araştırma ve yetersiz belge ile yazılı şekilde karar verilmesi hukuka aykırılık bulunmamıştır.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle bölge adliye mahkemesi Cumhuriyet savcısının temyiz istemi yerinde görüldüğünden İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 25.02.2021 tarihli ve... sayılı Kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,