Yargıtay 3. Hukuk Dairesi E.2012/4868 K.2012/8642

Dava dilekçesinde 3.640,38 TL borçlu olmadığının tespiti ile %40 tazminatın faiz ve masraflarla birlikte davalı taraftan tahsili istenilmiştir. Mahkemece davanın HMK.'nun 322/1 ve 115/2 maddeleri uyarınca dava şartı yokluğundan usulden reddi cihetine gidilmiş, hüküm davacı tarafından temyiz edilmiştir.

YARGITAY KARARI

Temyiz isteminin süresi içinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği düşünüldü.Davacı dava dilekçesi ile; davalı tarafın ... 1. Asliye Hukuk Mahkemesi'nin 2009/21 Esas sayılı dosyasından verilen ara karar gereğince birikmiş tedbir nafakası alacağı için 3.640,38 TL'lik takip yaptığını, ancak ... 1. Asliye Hukuk Mahkemesi'nin 2009/21 Esas sayılı dosyasının süresinde yenilenmemesi nedeniyle davanın açılmamış sayılmasına karar verildiğini, takibin bu dosyaya dayanak yapıldığını beyan ederek, 3.640,38 TL borçlu olmadığının tespiti ile %40 kötüniyet tazminatının davalı taraftan tahsilini istemiştir.

Mahkemece, gider avansının verilen kesin süre içerisinde yatırılmaması nedeniyle dava şartı yokluğundan HMK'nın 322/1 ve 115/2 maddeleri uyarınca davanın usulden reddi yönünde hüküm tesis edilmiş; hüküm davacı tarafça temyiz edilmiştir.6100 sayılı HMK'nun 114/g maddesi uyarınca davacının yatırması gereken gider avansının yatırılmış olması dava şartlarındandır.HMK'nun 115. maddesinin ikinci fıkrası "Mahkeme, dava şartı noksanlığını tespit ederse davanın usulden reddine karar verir. Ancak, dava şartı noksanlığının giderilmesi mümkün ise bunun tamamlanması için kesin süre verir. Bu süre içinde dava şartı noksanlığı giderilmemişse davayı dava şartı yokluğu sebebiyle usulden reddeder. " hükmünü amirdir.

Dosya içeriğinden. 10.10.2011 tarihli tensip tutanağı ile davacı tarafa 6100 sayılı HMK'nun 120. maddesi uyarınca 260,00 TL gider avansını yatırması için iki haftalık kesin süre verildiği, tensip tutanağıyla birlikte verilen kesin süreye ilişkin ihtaratın 25.10.2011 tarihinde davacı vekiline usulüne uygun olarak tebliğ edildiği görülmektedir. ...

Mahkemeler Veznesi'nin 27.10.2011 tarih ve ...sıra nolu makbuzuyla 260,00 TL gider avansının yatırıldığı anlaşılmaktadır.Davacı tarafın verilen iki haftalık kesin süre içerisinde gider avansını yatırıp buna ilişkin makbuzu dava dosyasına sunmasına rağmen, mahkemenin gider avansının süresinde yatırılmadığı bu nedenle dava şartının gerçekleşmediğinden bahisle davayı usulden reddi doğru görülmemiştir.

Mahkemece bu usuli eksikliğin süresinde tamamlandığı gözetilerek açılan davanın 6100 sayılı HMK'nun 114. maddesinde sayılan diğer dava şartlarını taşıyıp taşımadığı değerlendirilerek diğer dava şartlarının gerçekleşmesi halinde davanın esasına girerek sonucuna göre karar vermesi gerekirken yanılgılı gerekçe ile davanın usulden reddi doğru görülmemiştir.Bu itibarla yukarıda açıklanan esaslar gözönünde tutulmaksızın yazılı şekilde hüküm tesisi isabetsiz, temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde olduğundan kabulü ile hükmün HUMK.nun 428. maddesi gereğince BOZULMASINA ve peşin alınan temyiz harcının istek halinde temyiz edene iadesine,