Yargıtay 4. Ceza Dairesi E.2011/19304 K.2011/24535

Etkin direnme suçundan sanık ...'un, 765 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 258/2-3, maddesri gereğince 1 yıl hapis cezasıyla cezalandırılmasına dair İzmir Devlet Güvenlik Mahkemesinin (İzmir 8. Ağır Ceza) 22/03/1985 tarihli ve 1984/15 Esas, 1985/28 sayılı Kararının 09/09/1986 tarihinde infazını müteakip,

adı geçen sanığın söz konusu hükümle ilgili arşiv kaydının silinmesi talebinin kabulüne 5352 sayılı Adli Sicil Kanununun geçici 2. maddesi uyarınca arşiv kaydının adli sicilden çıkartılmasına ilişkin Demirci Asliye Ceza Mahkemesinin 27/10/2010 tarihli ve 2010/69 değişik iş sayılı kararının Adalet Bakanlığınca 19.08.2011 gün ve 2011/43764 sayılı yazısı ile yasa yararına bozulmasının istenmesi üzerine Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 28.09.2011 gün ve 2011/270870 sayılı istem yazısıyla dava dosyası Daireye gönderilmekle incelendi: İstem yazısında,

"5352 sayılı Adli Sicil Kanunu'nun geçici 2. maddesi 2. fıkrasında "1. fıkra gereğince işlem yapılmak üzere arşive alınan kayıtlar hakkında 3682 sayılı Adli Sicil Kanunu'nun " 8. maddesinde öngörülen sürelerin dolduğu hallerde bu tarih esas alınarak Anayasanın 76. maddesi ve özel kanunlarda sayılan suç ve mahkumiyetler dışındaki kayıtlar için ilgilinin ya da Adli Sicil ve İstatistik Genel Müdürlüğünün talebi üzerine hükmü veren mahkemece veya talep edenin bulunduğu yer asliye ceza mahkemesince duruşma yapılmaksızın adli sicildeki kaydın çıkartılmasına karar verilir." şeklindeki düzenleme karşısında,

sanığın eyleminin Anayasanın 76. maddesi kapsamında kaldığı ve 5352 S.K. Geçici 2. maddesinin 2. fıkrası uyarınca mahkumiyet hükmünün arşiv kaydının çıkarılmasının mümkün olmadığı gözetilmeden, yazılı şeklide karar verilmesinde isabet görülmemiştir." denilmektedir.

Gereği görüşüldü. 5352 sayılı Adli Sicil Yasasının geçici 2. maddesinin 1. fıkrasında "Bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarihte, Adalet Bakanlığı Adlî Sicil ve İstatistik Genel Müdürlüğünce toplanmış olsun veya olmasın, suç tarihi itibarıyla bu Kanunun yürürlük tarihinden önceki kayıtlar hakkında, 3682 sayılı Kanuna göre süre yönünden silinme koşulu oluşanlar silinir; diğer kayıtlar için bu Kanun hükümlerine göre işlem yapılır.

Anayasanın 76 ncı Maddesi ile özel kanun hükümleri saklıdır." 2. fıkrasında ise "Birinci fıkra gereğince işlem yapılarak arşive alınan kayıtlar hakkında, 3682 sayılı Kanunun 8 inci Maddesinde öngörülen sürelerin dolduğu veya ertelenmiş olan hükmün esasen vâki olmamış sayıldığı hallerde bu tarih esas alınarak,

Anayasanın 76 ncı Maddesi ve özel kanunlarda sayılan suç ve mahkûmiyetler dışındaki kayıtlar için ilgilinin, Cumhuriyet Başsavcılığının veya Adlî Sicil ve İstatistik Genel Müdürlüğünün talebi üzerine hükmü veren mahkemece veya talep edenin bulunduğu yer asliye ceza mahkemesince arşiv kaydının silinmesine karar verilir." T.C.Anayasasının 76/2 maddesinde " En az ilkokul mezunu olmayanlar, kısıtlılar, yükümlü olduğu askerlik hizmetini yapmamış olanlar, kamu hizmetinden yasaklılar, taksirli suçlar hariç toplam bir yıl veya daha fazla hapis ile ağır hapis cezasına hüküm giymiş olanlar;

zimmet, ihtilas, irtikap, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, inancı kötüye kullanma, dolanlı iflas gibi yüz kızartıcı suçlarla, kaçakçılık, resmi ihale ve alım satımlara fesat karıştırma, Devlet sırlarını açığa vurma, terör eylemlerine katılma ve bu gibi eylemleri tahrik ve teşvik suçlarından biriyle hüküm giymiş olanlar, affa uğramış olsalar bile milletvekili seçilemezler." 657 sayılı Devlet memurları Yasasının 5728 sayılı Yasa ile değişik 48/A-5 maddesinde "Türk Ceza Kanununun 53 üncü maddesinde belirtilen süreler geçmiş olsa bile;

kasten işlenen bir suçtan dolayı bir yıl veya daha fazla süreyle hapis cezasına ya da affa uğramış olsa bile devletin güvenliğine karşı suçlar, Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine karşı suçlar, milli savunmaya karşı suçlar, devlet sırlarına karşı suçlar ve casusluk, zimmet, irtikâp, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, güveni kötüye kullanma, hileli iflas, ihaleye fesat karıştırma, edimin ifasına fesat karıştırma, suçtan kaynaklanan malvarlığı değerlerini aklama veya kaçakçılık suçlarından mahkûm olmamak." hükümleri yer almaktadır.

İncelenen dosyada bulunan arşiv kaydına alınan hükümlülüğünün, etkin direnme suçundan 1 yıl hapis cezasına ilişkin olduğu ve cezanın 09/09/1986 tarihinde infaz edildiği anlaşılmaktadır. Sanığın arşiv kaydının silinmesine ilişkin isteğinin, T.C. Anayasasının 76/2, 657 sayılı Devlet memurları Yasasının 48 ve 5352 sayılı Adli Sicil Yasasının geçici 2/2 maddeleri hükümleri dikkate alınarak incelenmesi gerekmektedir.

Belirtilen mahkumiyetin, suçun türü, hükmedilen cezanın niteliği ve miktarı itibariyle Anayasanın 76. ve 657 sayılı Devlet memurları Yasasının 48. maddelerindeki istisna kapsamında bulunduğu görülmektedir. Hükümlünün başvuruda bulunduğu tarih itibariyle söz konusu mahkumiyet hükmünün arşiv kaydının silinmesi koşullarının gerçekleşmediği açıktır.