Yargıtay 4. Ceza Dairesi E.2019/299 K.2019/5475

Bozma üzerine, Yerel Mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararın niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü: Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi. Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede;

1-Dairemizin 14.12.2015 tarih, 2014/1318 E- 2015/39899 sayılı bozma ilamının 2 nolu bendinde: "Birleştirilen 2009/240 esas sayılı davaya konu kısa mesajların, sanık tarafından... numaralı telefona 11.02.2009 ve 11.06.2009 tarihlerinde gönderildiği, katılan ...’in, 12.06.2009 tarihli kolluk ifadesinde bu telefonu kendisinin kullandığını ifade ettiği, 2009/215 Esas sayılı dava dosyasında ise katılan ...’in kardeşi olan katılan ...’in, 10.06.2009 tarihli savcılık ifadesinde,... numaralı telefonun kayden kardeşi ... adına kayıtlı olduğunu, ancak 2 yıldır kendisinin kullandığını beyan ederek,

sanığın bu telefona 09.06.2009 ve 16.03.2009 tarihlerinde gönderdiği mesajları kendisine gönderdiğini ifade ederek şikayetçi olmuş, 2009/240 esas sayılı davaya konu kısa mesajların incelenmesinde, 11.02.2009 tarihinde saat 22.57 de gönderdiği bir mesajda “önce senin baban gibi kavat ortağına ….” şeklindeki ifadeden de mesajın, ...’ın ortağı olan ...’e gönderilmiş olduğu şüphesi doğmuştur.

Bu durumda katılanlar ... ve ... dinlenerek,... numaralı telefonu kimin kullandığı, mesajların kime geldiği, sanıktan da bahse konu mesajları kime gönderdiği ve... numaralı telefonu kimin kullandığı sorulup açıklatılarak, suç ve iddianame tarihleri itibariyle hukuki kesintinin de oluşmadığı dikkate alındığında, birlikte görülen dört davada;

a)... numaralı telefonun katılan ...’in kullanımında olması ve mesajların da ...’e gelmiş olması halinde;

...’e gönderilen mesajlar için 106/1, 43/1, 125/2-1, 43/1, ...’a gönderilen mesajlar için 106/1,43, 125/2-1, Birsen’e gönderilen mesajlar için 106/1, 43/1, 125/2-1, 43/1. maddeleri gereğince,

b)... numaralı telefonun katılan ...’in kullanımında olması ve mesajların da ...’e gelmiş olması halinde;

...’e gönderilen mesajlar için 106/1, 125/2-1, 43/1, ...’a gönderilen mesajlar için 106/1,43, 125/2-1, Birsen’e gönderilen mesajlar için 106/1, 43/1, 125/2-1, 43/1, ...’e gönderilen mesajlar için 125/2-1, 43/1, 106/1. maddeleri gereğince,

Ceza verilmesi gerektiği gözetilmeden yetersiz gerekçe ve eksik inceleme ile hükümler kurulması," denilmektedir. Bozma ilamından sonra yapılan yargılamada sanığın 22.02.2018 tarihli duruşmada alınan beyanında .... nolu telefonu sürekli katılan ...' in kullandığını belirtmesi, katılan ...' in de beyanının bu yönde olması, katılan ...' in ise bahse konu telefonu kendisinin kullandığını beyan etmesi karşısında; hangi beyana ne suretle itibar edildiği açıklanıp tartışılarak .... nolu telefonu kullanan katılanın tespit edilmesinden sonra sanığın hukuki durumunun tayini gerektiğinin gözetilmemesi,

2-Kabule göre ise;

a-Gerekçeli kararda sanığın katılan ......'e yönelik 13.05.2009 tarihli tespit tutanağında bulunan mesajları çekmek suretiyle TCK'nın 106/1-1, 125/1, 43/1. maddeleri uyarınca cezalandırıldığının belirtilmesine karşın; hüküm fıkrasında sanığın katılan ...' e yönelik açıklanarak kabul edilen eylemlerine ilişkin hüküm kurulmaması suretiyle çelişkiye yol açılması,

b-Bozma ilamından önce kurulan hükümlerde sanık hakkında TCK'nın 62. maddesi uyarınca takdiri indirim yapılması ve hapis cezalarının paraya çevrilmiş olması, bu hükümlere yönelik aleyhe temyiz de bulunmaması karşısında, sanığın kazanılmış hakkı gözetilmeden hükümler kurulması,