Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2006/12681 K.2010/4244

Zorla kaçırıp alıkoymak ve ırz ve namusa tasaddi suçlarından sanıklar ..., ... ve ...'nın bozma üzerine yapılan yargılanmaları sonunda; sanıklar ... ve ...'ın kaçırıp alıkoymak, sanık ...'ın kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve çocuğun basit cinsel istismarı ayrıca, ...'nın ırz ve namusa tasaddi suçlarından mahkümiyetlerine dair, Sakarya 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 16.05.2006 gün ve 2005/202 Esas, 2006/187 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanıklar müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay C.Başsavcılığından 30.11.2006 tarihli telbiğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanan delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine göre, sanıklar müdafiin sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak,

Sanıklara isnat edilen suçların unsuru ve oluşumunu etkilemesi ve kamu düzenini ilgilendirmesi bakımından, suçun mağduru ...'ın suç tarihindeki gerçek yaşının radyoloji uzmanının da bulunacağı devlet hastanesinden alınacak heyet raporuyla, gerektiğinde Adli Tıp Kurumu'ndan da görüş sorularak saptanmasından sonra sonucuna göre sanıkların hukuki durumlarının ve yaş düzeltilmesine lüzum olup olmadığının değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeyerek yazılı şekilde Adli Tıp Uzmanı'nın görüşüyle yetinilmek suretiyle düzeltme kararı verilmesi,

Kabul ve uygulamaya göre de;

5377 sayılı ve 29/06/2005 günlü Kanunla 5237 sayılı TCK.nun 103/3. maddesine “birden fazla kişi” ibaresinin eklendiği, suç tarihi itibariyle sanık ... hakkında söz konusu maddenin uygulanamayacağı ve bu durumda da 5237 sayılı TCK hükümlerinin sanık lehine sonuç doğuracağı gözetilmeden yazılı şekilde 765 sayılı Yasaya göre hüküm kurulması,

Sanık ... hakkında aynı gerekçeyle 5237 sayılı TCK.nun 103/3. maddesinin uygulanması mümkün olmadığı halde sanığa tayin olunan cezanın bu madde gereğince artırılması suretiyle fazla ceza tayin edilmesi,

Sanık ...'un yaşı, suç tarihi ve hükmedilen ceza miktarlarına nazaran hüküm tarihi itibariyle yürürlükte olan 5395 sayılı Çocuk Koruma Kanunu'nun 23. maddesinin her iki suç yönünden uygulanıp uygulanmayacağının değerlendirilmemesi ve çocuğun basit cinsel istismarından kurulan hüküm yönünden ise 08.02.2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK.nun 7/2. maddesi uyarınca sanık yararına olan 5728 sayılı Kanunun 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK.nun 231/5. maddesinde hapis cezası için öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve anılan maddenin 2. fıkrası ile de 231/14. maddesindeki soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında, mahkemece hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının karar yerinde tartışılması lüzumu,