Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2006/3963 K.2010/2597

Zorla ırza geçmek ve geceleyin konut dokunulmazlığını bozmak suçlarından sanık ...'nin yapılan yargılanması sonunda; atılı suçlardan mahkümiyetine dair, ... Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 20.06.2005 gün ve 2004/142 Esas, 2005/117 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelendi;

Hükmedilen ceza miktarına nazaran sanık müdafiin duruşmalı inceleme isteminin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 318. maddesi uyarınca reddiyle, duruşmasız inceleme yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre ırza geçme suçundan kurulan hükme yönelik sanık müdafiin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

5252 sayılı Yasanın 9/3. ve CMK.nun 34 ve 230. maddeleri uyarınca lehe olan hükmün önceki ve sonraki kanunların bütün hükümlerinin olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçlarının birbiriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi, her iki kanunla ilgili uygulamanın denetime olanak verecek şekilde kararda gösterilmesi ve tüm bunların gerekçelerine yer verilerek hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi,

Hükümden sonra yürürlüğe giren 29.06.2005 tarih ve 5377 sayılı Yasaya göre 5237 sayılı TCK.nun 43/son maddesi değişikliğinin cinsel saldırı ve istismar suçuna teselsül hükümlerinin uygulanmasını olanaklı kılması karşısında; mağdure ve tanık beyanlarının da üzerinde durularak 43. maddedeki "... suçun değişik zamanlarda işlenmesi" koşulunun gerçekleşip gerçekleşmediği de tartışılıp lehe yasanın buna göre belirlenmesi gereği,

Geceleyin konut dokunulmazlığını bozmak suçundan kurulan hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK.nun 7/2. maddesi uyarınca sanık yararına olan 5728 sayılı Kanunun 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik

CMK.nun 231/5. maddesinde hapis cezası için öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve anılan maddenin 2. fıkrası ile de 231/14. maddesindeki soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında, mahkemece hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının karar yerinde tartışılması lüzumu,