Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2010/203 K.2010/5929

5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 35 ]

5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 102 ]

5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 109 ]

"İçtihat Metni"

Nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs, basit cinsel saldırı ve cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanık S... B....’nin yapılan yargılanması sonunda; atılı suçlardan mahkümiyetine dair, Rize Ağır Caza Mahkemesinden verilen 08.10.2008 gün ve 2008/87 Esas, 2008/185 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Mağdure F..... T....'ye karşı işlenen nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs ve cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından verilen hükümlerin incelenmesinde;

Nitelikli cinsel saldırı suçundan tayin edilen cezası teşebbüsten dolayı indirilirken uygulama maddesi TCK.nun 35. maddesi olduğu halde karara 109. maddenin yazılması mahallinde düzeltilmesi olanaklı yazım hatası kabul edildiğinden, mağdurenin nüfus kaydının temin edilmemesi ise yetişkin kabul edilip uygulama yapılması ve karşı temyiz bulunmaması nedenleriyle bozma nedeni yapılmamış, ayrıca TCK.nun 109. maddesinde düzenlenen kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun bir kimsenin hukuka aykırı olarak bir yere gitmek veya bir yerde kalmak hürriyetinden yoksun kılınması olarak tanımlandığı,

suçun oluşumu veya tamamlanması için sanığın mağdureyi kendi hakimiyet alanına alması veya yerin buna elverişli olmasının gerekmediği, dosya kapsamına göre sanığın bulunduğu caddede mağdureye yaklaşıp arkasından sarılarak sürüklemek suretiyle yakında bulunan işyeri ve apartman arasındaki boşluğa cinsel amaçla götürdüğü, bunun sonucunda bulunduğu yeri değiştirme olanağı ortadan kaldırılmış olduğundan kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun oluştuğu ve mahkemenin kabul ve nitelendirmesinde bir isabetsizlik bulunmadığı anlaşıldığından,

tebliğnamedeki olay yerinde keşif yapılarak hakimiyet kurmaya elverişli olup olmadığının saptanması gerektiği yönündeki bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.

Delillerle iddia ve savunma duruşma gözönünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan yerinde görülmeyen sanık müdafiin temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Mağdure H.... K....’ya yönelik basit cinsel saldırı suçundan kurulan hükme yönelik temyiz itirazlarına gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Suç niteliğini belirlemeye etkisi nedeniyle mağdurenin nüfus kaydı getirtilip suç tarihindeki yaşı kesin olarak saptanmadan noksan araştırmaya dayanılarak hüküm kurulması,

Kabule göre de;

Sanığın işlediği kabul edilen ve 5237 sayılı TCK.nun 102/1. maddesinde düzenlenen basit nitelikli cinsel saldırı suçunun soruşturulması ve kovuşturulmasının şikayete tabi olduğu, dosya kapsamına göre aynı maddede yazılı suçun re’sen takibini gerektiren nitelikli hallerin olayda bulunmadığı ve mağdurenin 21.05.2008 tarihli duruşmada sanıktan şikayetçi olmadığını bildirdiği gözetilmeden yazılı biçimde mahkümiyet kararı verilmesi,