Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2010/2120 K.2010/2767

Zorla kaçırıp alıkoyma, ırza geçme ve şartlı tehdit suçlarından hükümlü ... hakkında 5237 sayılı TCK.nun uygulanıp uygulanmayacağı ile ilgili olarak Samsun 2. Ağır Ceza Mahkemesinden bozma üzerine verilen 11.11.2008 gün ve 2007/250 Esas, 2008/285 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi hükümlü müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Sanık hakkında zorla kaçırıp alıkoyma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Lehe olan hükmün tespiti sırasında oranlılık ilkesine uyulmamış ise de; kesinleşen ilk hükümdeki oran üzerinden hesaplanıp artırım ve indirimlerin ise en lehe oranlar üzerinde yapılması halinde dahi 5237 sayılı Kanunun açıkça aleyhe sonuç doğurması nedeniyle sonuca etkili görülmediğinden tebliğnamedeki bu hususta bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.

Gerekçesi gösterilmek suretiyle 765 sayılı Yasaya göre verilip kesinleşen hükmün lehe olması nedeniyle aynen infazına dair karar usul ve kanuna uygun olduğundan hükümlü müdafiin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle kararın ONANMASINA,

Irza geçme suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Adli Tıp Kurumu Kanunu'nun 7 ve 23. maddeleri gereği usulüne uygun teşekkül edecek İhtisas Kurulundan mağdurenin olay nedeniyle beden ve ruh sağlığının bozulup bozulmadığı konusunda rapor alınıp 5237 sayılı TCK.nun 103/6. maddesinin uygulama alanı bulup bulmayacağı saptandıktan sonra 5252 sayılı Yasanın 9/3 ve CMK.nun 34 ve 230. maddeleri uyarınca lehe olan hükmün belirlenmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

.../...

-2-

Suç tarihinde 15 yaşını bitirdiği anlaşılan mağdure hakkında uygulama yeri bulunmayan TCK.nun 103/4. maddesi uygulanmak suretiyle karşılaştırma yapılması,

Sanık hakkında şartlı tehdit suçundan kurulan hükme yönelik temyiz itirazlarının incelenmesine gelince;

Kesinleşen hükümde temel cezanın TCK.nun 188/3. maddesi gereğince alt sınırdan 1 yıl uzaklaşılarak teşdiden 4 yıl tayin edilmesine rağmen uyarlama yapılırken 5237 sayılı TCK.nun 106/2-a maddesi gereğince alt sınırdan 2 yıl uzaklaşılıp teşdit uygulaması yapılarak oranlılık ilkesine aykırı karşılaştırma yapılarak yazılı şekilde hüküm kurulması,

...