Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2010/7329 K.2010/9141

Mağdurun beden ve ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istimarı suçundan sanıklar ..., ..., ... ve ...'nın yapılan yargılanmaları sonunda atılı suçtan mahkümiyetlerine dair, ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 02.12.2009 gün ve 2008/56 Esas, 2009/390 Karar sayılı re'sen de temyize tabi hükümlerin süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi katılan vekili ve sanıklar müdafiileri tarafından istenilmiş, sanık ... müdafii tarafından incelemenin duruşmalı yapılması talep edilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle 24.11.2010 ... saat 13.30'a duruşma günü tayin olunarak sanık ... müdafiine çağrı kağıdı gönderilmişti.

Belli günde Hakimler duruşma salonunda toplanarak Yargıtay C.Savcılarından ...'a hazır olduğu halde oturum açıldı.

Yapılan tebligat üzerine dosyadaki vekaletnameye dayanarak sanık ... adına gelen Av.... huzura alınarak duruşmaya başlandı.

Duruşma isteğinin süresinde ve yerinde olduğu anlaşıldıktan sonra uygun görülen talep ve mütalaa dairesinde sanık hakkında DURUŞMALI inceleme yapılmasına oybirliğiyle karar verilerek tefhim olunduktan sonra işin açıklanmasına dair raportör üye tarafından düzenlenen rapor okundu.

Raportör üye rapora ilave edecek bir cihet bulunmadığını bildirdi.

Sanık müdafii temyiz layihasını açıklayarak savunmada bulunup müvekkili hakkındaki hükmün BOZULMASINI istedi.

Sanık müdafii iki sayfa karar düzeltme talebini içerir dilekçe verdi. Alındı dosyasına konuldu.

Yargıtay C.Savcısı tebliğname içeriğini tekrar etti.

Son sözü sorulan sanık müdafii savunmasına ilave edecek bir cihet bulunmadığını bildirmekle dosya incelenerek karar verilip tefhim olunmak üzere duruşma 08.12.2010 ... saat 13.30'a bırakılmıştı.

Belli günde oturum açıldı. Dava evrakı incelenip gereği görüşülmüş olduğundan aşağıda yazılı karar ittihaz olundu.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, makemenin soruştuma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak,

Oluşa ve tüm dosya içeriğine göre; sanık ...'ın 13 yaşındaki mağduru müzik dinlemek bahanesiyle evine götürdüğü, bir süre sonra kapıyı kilitlediği, zorla pantolonunu çıkarıp yatağa yatırdığı, "sen zararlı çıkarsın, seni öldürürüm" demek suretiyle tehdit ederek fiili livata yoluyla ırzına geçtiği, daha sonra da arkadaşları olan diğer sanıklarla birlikte "ağabeylerine anlatırız, rezil olursun, inkar ederiz, bize bir şey olmaz" diyerek uzun süre tehdit etmek suretiyle oral ve anal yoldal mağdurun beden ve ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu işlediklerinin anlaşıldığı,

mahkeme tarafından da gerekçe bölümüne eylemlerin bu şekilde tehdit ve zorla işlendiği, sanıklar hakkında TCK.nun 103/1-2-3-4-6, 43, 62. maddelerinin uygulanması gerektiği kabul edildiği halde, hüküm fıkrasında maddi cebir kullanıldığının sübuta ermediğinden bahisle TCK.nun 103/4. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar vermek suretiyle çelişkiye düşülmesi,

Temel ceza asgari hadden tayin edildiği halde zincirleme suç hükümlerinin uygulanması sırasında yasal ve yeterli gerekçe gösterilmeden orantısız şekilde artırım yapılması, Kanuna aykırı, katılan vekili ve sanıklar müdafiilerin temyiz itirazları ile duruşmalı inceleme sırasındaki savunmalar bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan re'sen de temyize tabi hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 02.12.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.

02.12.2010 tarihinde verilen iş bu karar 08.12.2010 tarihinde Yargıtay C.Savcılarından ... hazır olduğu halde sanık müdafiin gıyabında tefhim olundu.