Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2010/900 K.2011/3432

Zorla ırza geçmeye teşebbüs suçundan sanık ...'un yapılan yargılanması sonunda; atılı suçtan mahkümiyetine dair, Adana 4. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 26.09.2008 gün ve 2008/214 Esas, 2008/293 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Lehe yasanın tespiti sırasında 765 sayılı TCK.nun 416/1, 61 ve 59. maddeleri uyarınca temel ceza asgari hadden belirlenip, teşebbüsten dolayı en lehe oran üzerinden indirim yapıldığı halde, 5237 sayılı Yasa gereğince teşdiden ceza tayin edilip, teşebbüs nedeniyle 2/3 oranında indirim yapılarak orantılılık ilkesine aykırı biçimde karşılaştırma yapılmış ise de; temel cezanın alt sınırdan tayini, artırım ve indirimlerin ise en lehe oranlar üzerinde yapılması halinde dahi sanığın eylemine uyan 5237 sayılı Kanunun 102/2, 3-d, 35 ve 62. maddelerinin açıkça aleyhe sonuç doğurduğu anlaşıldığından, bu husus sonuca etkili görülmeyerek bozma nedeni yapılmamıştır.