Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2011/2924 K.2011/4796

Zorla ırza geçmek ve kaçırıp alıkoymak suçlarından sanıklar ... ve ...’ün yapılan yargılanmaları sonunda; eylemlerinin nitelikli cinsel saldırı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma olarak kabulüyle mahkümiyetlerine dair, ... Ağır Ceza Mahkemesinden bozma üzerine verilen 22/10/2010 gün ve 2010/138 Esas, 2010/177 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanıklar müdafiileri tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

TCK.nun 109/3 maddesinde yer alan 2 ağırlaştırıcı unsur gözetilerek 109/2 maddesindeki temel cezanın alt sınır aşılarak tayini gerektiğinin gözetilmemesi bozma nedeni yapılmamıştır.

Bozmaya uyularak gereği yerine getirilmek delilleri takdir ve gerekçeleri gösterilmek suretiyle sanıklar haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümler usul ve kanuna uygun olduğundan yerinde görülmeyen sanıklar müdafiilerin temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanıklar haklarında nitelikli cinsel saldırı suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde ise;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sanıkların aynı zaman ve mekanda birbirlerini takiben nitelikli cinsel saldırı eylemlerini gerçekleştirdiğinin kabulü karşısında, bizzat gerçekleştirdiği eylemle birlikte diğer sanığın eylemine 5237 sayılı TCK.nun 37. maddesi kapsamında fail olarak katılmış olmasından dolayı haklarında aynı Kanunun 43/1. maddesinin de uygulanması ve lehe yasa karşılaştırmasının 765 sayılı Kanunun 416/1 ve 417. maddelerine göre yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması,