Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2011/8417 K.2012/1416

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü: Sanığa ... 5. Asliye Ceza Mahkemesinin 2003/956 Esas, 2004/370 Karar sayısı ile verilen hapis cezasından çevrilme erteli para cezasının 27/05/2005 tarihinde kesinleşmiş olması nedeniyle tekerrür hükümlerinin uygulanması ve hapis cezasının tercih edilmesi gerektiğinin gözetilmemesi aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Adli para cezasının seçimlik ceza olarak öngörüldüğü suçlarda bu cezaya ilişkin gün biriminin alt sınırının, o suç tanımındaki hapis cezasının alt sınırından az; üst sınırının da, hapis cezasının üst sınırından fazla olamayacağına ilişkin 5560 sayılı Yasanın 1. maddesi ile eklenen 5237 sayılı TCK'nın 61. maddesi 9. fıkrasının 19/12/2006 tarihinde yürürlüğe girmesi karşısında suç tarihinde para cezasının alt sınırının 5 gün para cezası olmasına rağmen temel para cezası belirlenirken 180 gün para cezasına hükmedilerek fazla ceza tayin edildiği anlaşılmışsa da sanığın tekerrüre esas mahkümiyeti bulunması nedeniyle TCK'nın 203/1. maddesinde

öngörülen seçimlik cezalardan hapis cezasının tercih edilmesi gerekirken TCK'nın 58/3. maddesine aykırı şekilde adli para cezası verilmesi karşısında sanığın lehe birden çok yasadan yararlanması mümkün olamayacağından bu husus bozma sebebi yapılmamıştır.