Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2014/11053 K.2019/11997

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü: Katılan Hazine vekilinin 02/07/2013 tarihli dilekçesi ve ekindeki OLUR yazısıyla beraat hükümlerine yönelik temyiz isteminden vazgeçtiği gözetilerek yapılan incelemede; Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak;

1- Antalya Büyükşehir Belediyesi ASAT Genel Müdürlüğünde veznedar olarak görev yapan sanığın, vatandaştan nakit olarak tahsil ettiği su paralarını alıkoyup, karşılığını kendisine veya yakınlarına ait kredi kartlarıyla ödediği, kredi kartı ile yapılan ödemelerin aynı gün kurumun tahsilat hesabına geçmekle birlikte bankalarla yapılan anlaşmaya göre 24 ile 28 gün sonra kurumun kullanım hesabına geçtiği, bu suretle kredi kartlarının ödenme gününe kadar peşin olarak tahsil ettiği 45.404,78 TL parayı uhdesinde bulundurarak kullanma zimmeti suçunu işlediği şeklinde kabul edilen somut olayda;

kullanma zimmetinde, zimmetin konusunun geçici süre kullanılan paradan bu süre içinde elde edilebilecek nema miktarı olduğu dikkate alınarak, suç tarihlerindeki kuruma ait ilgili defter, belge ve kayıtlar getirtilerek dosya ile birlikte Sayıştay emekli uzman denetçilerinden oluşacak üç kişilik bilirkişi kuruluna tevdi ile sanığın uhdesinde kasten tuttuğu kabul edilen kurum paralarının miktarı, süresi, elde ettiği nema tutarı hususunda ayrıntılı rapor alınarak,

ana paranın kendisi ile birlikte bilirkişi tarafından hesaplanacak nemanın da ödenip ödenmediği araştırıldıktan sonra sonucuna göre nema miktarı esas alınmak suretiyle değer azlığı sebebiyle TCK'nın 249. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağı ile cezadan TCK'nın 248. maddesine göre indirim yapılıp yapılmayacağının değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden eksik incelemeyle yazılı şekilde hüküm kurulması,

2-Yüklenen suçu TCK'nın 53/1-a maddesindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle işlediği kabul edilen sanık hakkında aynı Kanunun 53/5. maddesinin uygulanması sırasında bu bentteki hak ve yetkilerin tamamını kullanmasının yasaklanmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, sadece ''memuriyet görev ve yetkilerini kullanmasının yasaklanmasına'' şeklinde sınırlı uygulama yapılması,

3-Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarihli ve E. 2014/140, K. 2015/85 sayılı Kararının 24/11/2015 tarihli ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girmiş olması nedeniyle TCK'nın 53/1. maddesiyle ilgili olarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Kabule göre de;

TCK'nın 43/1. maddesi gereğince 1/4 oranında artırım yapılması sırasında hesap hatası sonucu hapis cezasının 3 yıl 9 ay yerine 4 yıl olarak belirlenmesi ve buna bağlı olarak sonuç cezanın da 1 yıl 15 gün yerine 1 yıl 1 ay 10 gün şeklinde fazla olarak tayini,