Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2014/4015 K.2016/4865

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi;

Sanıklar ..., ..., ..., ..., ... ve ...'a yüklenen ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçundan doğrudan zarar görmesi söz konusu olmayan, bu nedenle hükümleri temyiz hakkı bulunmayan Hazinenin, dilekçesinin içeriğine göre temyizinin sadece anılan sanıklar hakkında verilen beraat hükümlerine yönelik olduğunun anlaşılması karşısında, vekilinin temyiz isteminin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 317. maddesi uyarınca REDDİNE, incelemenin sanıklar ... ve ... ile sanık ... müdafiin kendileri hakkında verilen mahkumiyet hükümlerine yönelik temyiz itirazlarıyla sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

6352 sayılı Kanun ile yapılan değişiklikten önceki hukuki düzenlemelere göre rüşvet suçunun, kamu görevlisinin görevinin ifası ile ilgili bir işi yapması veya yapmamasına bağlı olarak kendisine veya göstereceği bir başka kişiye menfaat sağlanması hususunda, kamu görevlisiyle iş sahibinin serbest iradeleri ile rızaları uyuşarak rüşvet anlaşması yapılması durumunda oluşabileceği nazara alınarak; sanık ...'nin...

Bölge Trafik Ekip Amirliğinde görevli trafik polisi olduğu, mahkum olduğu hapis cezasının infazı amacıyla hakkında yakalama kararı bulunan sanık ...'ün 13/10/2008 tarihinde hakkında ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçundan verilen mahkumiyet hükmünün açıklanması geri bırakılan trafik polisi ...'ün görevli olduğu kontrol noktasında durdurulduğu, sanık ...'in hakkında işlem yapılmaması için ...'ı, ...'in de sanık ...'i aradığı, sanık ...'in ...'ü araması üzerine sanık ...'in hakkında işlem yapılmadan serbest bırakıldığı,

sanık ...'ın 20/02/2009 tarihinde alkollü araç kullanması nedeniyle ...'ün görevli olduğu kontrol noktasında durdurulduğu, sanık ...'in hakkında işlem yapılmaması için sanık ...'i aradığı, sanık ...'in de ...'ü araması üzerine ... hakkında işlem yapılmadığı, bu şekilde sübuta eren eylemlerde belirli bir işin yapılması karşılığında çıkar sağlanacağı konusunda taraflar arasında işin yapılmasından önce veya yapılması sırasında gerçekleştirilmiş bir anlaşma bulunmaması nedeniyle rüşvet suçunun unsurlarının oluşmadığı,

13/10/2008 tarihli eylemde sanıklar... ve ...'in, 20/02/2009 tarihli eylemde ise sanıklar ... ve ...'in hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilen ...'ü azmettirmek suretiyle ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçunu işledikleri, ayrıca ... hakkında TCK'nın 43. maddesinin uygulanması gerektiği gözetilmeden dosya kapsamı, oluşa uygun düşmeyen gerekçeler ve yanılgılı değerlendirme sonucu yazılı şekilde hükümler kurulması,

Kabule göre de;

17/10/1996 tarihinde yürürlüğe giren 4199 sayılı Kanunla değişik 2918 sayılı Yasaya eklenen Ek 11. madde gereğince, trafik polisi olup suç tutanağı düzenleme yetkisi bulunan sanık ... hakkında hükmolunan cezalarının yarı oranında artırılması gerektiğinin nazara alınmaması,

Yüklenen suçu TCK'nın 53/1-a maddesindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle işleyen kamu görevlisi sanık ... hakkında aynı Kanunun 53/5. maddesinin uygulanması sırasında bu bentteki hak ve yetkilerin tamamını kullanmaktan yasaklanmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı biçimde sınırlı uygulama yapılması,

Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarih ve E. 2014/140; K. 2015/85 sayılı kararının Resmi Gazete'nin 24/11/2015 tarih ve 29542 sayısında yayımlanarak yürürlüğe girmiş olması nedeniyle TCK'nın 53. maddesiyle ilgili olarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Sanıklar... ve ...'in adli sicil kayıtlarında yer alan hükümlerin açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin kararların suç tarihlerinden sonra kesinleştiği, buna bağlı olarak denetim süresi içerisinde bulunmadığı gözetilmeden ihbarda bulunulmasına karar verilmesi,