Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2014/7929 K.2017/4340

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi;

Sanık ... hakkında 7201 sayılı Yasanın 55/2. maddesine muhalefet suçundan verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararın, 5271 sayılı CMK'nın 231/12. maddesi karşısında itiraza tabi olup temyizi mümkün bulunmadığından, aynı Kanunun 264. maddesi uyarınca sanığın buna yönelik temyiz isteminin itiraz mahiyetinde kabulü ile merciince değerlendirilip gerekli kararın verilmesi mümkün görüldüğünden, incelemenin sanıklar hakkında kurulan mahkumiyet hükümleri ile sınırlı yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Sanık ... hakkında 7201 sayılı Yasanın 55/1-c maddesine muhalefetten kurulan hükmün incelenmesinde;

Delillerle iddia ve savunma duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan yerinde görülmeyen sanığın temyiz itirazlarının reddiyle usul ve kanuna uygun olan hükmün ONANMASINA,

Sanık ... hakkında 7201 sayılı Yasanın 55/2. maddesine muhalefetten kurulan hükmün incelenmesinde;

Geyve İcra Hukuk Mahkemesinin 02/07/2009 tarih ve 2009/15 Esas, 2009/42 sayılı Kararıyla Geyve İcra Müdürlüğünün 2008/659 takip sayılı dosyasında borçlu katılan ve müşteki Serpil adına çıkartılıp sanık tarafından tebellüğ edilen ödeme emrinin takibe konu senedin gönderilmemesi nedeniyle iptaline karar verilip sanığın eylemi sebebiyle gecikme veya umumi veyahut hususi bir zararın meydana gelmediğinin anlaşılması karşısında atılı suçtan beraati yerine yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi,

-2-

Sanık ... hakkında kurulan hükmün incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonucuna uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sanığın eyleminin icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçunu oluşturduğu gözetilmeden TCK'nın 257/1. maddesi yerine 257/2. maddesi ile uygulama yapılması,

Sanığın bir suç işleme kararının icrası kapsamında değişik zamanlarda atılı suçu birden fazla kez işlediği anlaşılmasına rağmen zincirleme suç hükümlerini içeren TCK'nın 43/1. maddesinin uygulanmaması,

Yüklenen suçu TCK'nın 53/1-a maddesindeki hak ve yetkiyi kötüye kullanmak suretiyle işleyen sanık hakkında aynı Kanunun 53/5. maddesi gereğince hükmolunan cezanın yarısından bir katına kadar bu hak ve yetkinin kullanılmasının yasaklanmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına engel adli sicil kaydı bulunmayan, hakkında takdiri indirim ve paraya çevirme hükümleri uygulanan sanığın, duruşma tutanaklarına yansımış olumsuz bir halinin bulunmadığı da gözetilerek, 22/07/2010 tarih 6008 sayılı Kanunun 7. maddesi ile CMK'nın 231. maddesinin 6. fıkrasına eklenen hüküm de nazara alınarak kişilik özellikleri ile duruşmadaki tutum ve davranışları irdelenerek yeniden suç işleyip işlemeyeceği hususunda ulaşılacak kanaate göre hükmün açıklanmasının geri bırakılmasının gerekip gerekmediğine karar verilmesi gerekirken, dosya içeriğiyle bağdaşmayan biçimde "sanığın uygulanmasını kabul etmediğinden" uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,

Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı Kararının 24/11/2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girmiş olması nedeniyle TCK'nın 53. maddesiyle ilgili olarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Sanık ... hakkında 7201 sayılı Yasanın 55/1-c maddesine muhalefetten kurulan hükmün incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonucuna uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sanık hakkında lehe olduğunda kuşku bulunmayan hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının, cezanın kişiselleştirilmesi normlarından önce tartışılması zorunluluğu karşısında; CMK'nın 231/5. maddesindeki objektif ve subjektif şartlar da gözetilerek sanık hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının karar yerinde değerlendirilmesi gerekirken, 7201 sayılı Yasanın 55/2. maddesine muhalefetten kurulan ve açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilen hükümle çelişki oluşturacak şekilde hüküm kurulması,

3-

FLZ