Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2018/11719 K.2022/12120

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü: ... Belediyesi tarafından galvenizli metal çöp konteyneri alımına ilişkin yapılan mal alım ihalesini kazanan firmanın yasal temsilcisi tarafından usulüne uygun verilen vekaletname ile ihale sürecine ilişkin tüm işlemlere firma adına katılan ve dosya kapsamındaki delillere göre fiilen firma işlerini yürüttüğü anlaşılan sanığın, teslim edilen çöp konteynerlerinin teknik şartnamede belirtilen özellikleri taşımadığının, böylece ihale kararında veya sözleşmede evsafı belirtilen maldan başka bir malın teslim edildiğinin kabulüyle edimin ifasına fesat karıştırma suçundan mahkumiyetine karar verilmiş ise de;

Dosya kapsamından edime konu çöp konteynerlerinin kabulünün gerçekleştirildiği tarihte belediyede bu konuda teknik bilgiye sahip mühendis olarak görev yapan çalışanların bulunmasına rağmen yeterli bilgisi olmayan işçilerin kabul komisyonunda görevlendirilmesi, ihaleyi yapan birimin müdürü olan ve 11/01/2013 tarihli muayene ve kabul komisyon tutanağında imzası bulunan tanık ...’ın 13/12/2013 tarihli celsedeki ifadesinde olay meydana çıktıktan sonra şartnameye aykırı olarak üretilen konteynerleri şirkete iade ettiğini bildirmesi, karar duruşmasında sanık müdafin müvekkillerine herhangi bir ödeme yapılmadığını ifade etmesi,

sözleşmede yer alan “sözleşmenin ekleri” başlıklı 8/1. maddesinde “İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup idareyi ve yükleniciyi bağlar...” hükmü ile devamındaki 8/2. maddesinde teknik şartnamenin ihale dokümanını oluşturan belgeler arasında sayılmış olması,

yine “sözleşme ve eklerine uymayan işler” başlıklı 33. maddede ise “Yüklenici teslim, montaj ve ambalajlama şekli ve durumu, sözleşme ve şartnamelere uymayan veya eksik ve kusurlu oldukları tespit edilen malları, idarenin talimatı ile belirlenen süre içinde bedelsiz olarak değiştirmek veya düzeltmek zorundadır...” hükmüne yer verilmesi ile edimin ifasına fesat karıştırma suçunun bir zarar suçu olması karşısında, suçun yasal unsurlarının ve değişim hakkı nedeniyle suç kastının tespiti bakımından, ...

Belediyesine müzekkere yazılarak ayıplı olduğu tespit edilen konteynerlerin işin mahiyetine göre makul bir süre içerisinde şartnameye uygun olanlarıyla değiştirilmesi hususunda şirkete herhangi bir talimat verilip verilmediği, değişimin gerçekleştirilip gerçekleştirilmediği, ayıplı mallar yönünden firmaya ödemede bulunulup bulunulmadığı hususlarının sorularak cevabi yazı ile birlikte ilgili evrakın asılları veya onaylı suretlerinin denetime imkan verecek şekilde dosya arasına alınıp sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerektiği gözetilmeden eksik araştırmayla yazılı şekilde hüküm kurulması,