Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2021/8267 K.2024/760

2)Samsun Bölge Adliye Mahkemesi 6. Ceza Dairesinin 28.11.2017 tarihli ve 2017/1016 Esas, 2017/2431 ... Kararı ile; beraat hükmünün kaldırılarak sanık hakkında ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçundan mahkumiyet, 3)Samsun Bölge Adliye Mahkemesi 6. Ceza Dairesinin 06.12.2017 tarihli ve 2017/1016 Esas, 2017/2431 ... ek Kararı ile; temyiz isteminin reddi. TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma

Samsun Bölge Adliye Mahkemesi 6. Ceza Dairesinin, 28.11.2017 tarihli ve 2017/1016 Esas, 2017/2431 ... Kararı ile 06.12.2017 tarihli ek Kararının sanık tarafından temyizi üzerine yapılan ön incelemede:

15.07.2020 tarihli ve 31186 ... Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren 7249 ... Kanun'un 10 uncu maddesi ile 1136 ... Avukatlık Kanunu'nun (1136 ... Kanun) 59 uncu maddesine eklenen 5 inci fıkra ile avukatların görevlerinden ... veya görev sırasında işledikleri suçlar nedeniyle verilen bölge adliye mahkemesi ceza dairelerinin kararları hakkında 5271 ... Ceza Muhakemesi Kanunu'nun (5271 ...

Kanun) 286 ncı maddesinin ikinci fıkrasının uygulanmayacağı hükmünün getirildiği ayrıca 7343 ... Kanun'un 15 inci maddesi ile 1136 ...

Kanun'a eklenen ve 30.11.2021 tarihinde yürürlüğe giren geçici 24 üncü madde ile de anılan Kanun'un 59 uncu maddesinin 5 inci fıkrasının, bu tarihten itibaren 15 gün içinde talep etmek koşuluyla avukatların görevlerinden ... veya görev sırasında işledikleri suçlar nedeniyle bölge adliye mahkemesi ceza dairelerince 15.07.2020 tarihinden önce verilmiş kesin nitelikteki kararları hakkında da uygulanmasına olanak sağlandığı, bu itibarla sanığın Bölge Adliye Mahkemesince verilen karara yönelik incelemeye konu temyiz isteminin 1136 ...

Kanun'un geçici 24 üncü maddesindeki 15 günlük süre içinde yapılmış talep olduğunun Anayasa'nın 36 ncı ve Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin 6 ncı maddelerinde düzenlenen hak arama özgürlüğünün doğal bir sonucu olarak kabulü gerektiği anlaşılmakla, temyiz isteminin reddine ilişkin 06.12.2017 tarihli ek kararın kaldırılarak esasın incelenmesine karar verilmiştir.

İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 1136 ... Avukatlık Kanunu'nun (1136 ... Kanun) 59 uncu maddesinin son fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrasınca temyiz isteminin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrasına istinaden temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereğince temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı tespit edilerek gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Çarşamba Cumhuriyet Başsavcılığının, 23.11.2015 tarihli ve 2015/5285 Soruşturma, 2015/2238 Esas, 2015/178 numaralı İddianamesiyle sanık hakkında icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçundan son soruşturmanın açılması kararı verilmesi talep edilmiştir.

2. Çarşamba Ağır Ceza Mahkemesinin, 28.12.2015 tarihli ve 2015/266 Esas, 2015/281 ... Kararı ile sanık hakkında icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçundan, 5237 ... Türk Ceza Kanunu'nun (5237 ... Kanun) 257 nci maddesinin birinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca yargılamasının yapılması ve delillerin takdiri için 1136 ... Kanun'un 59 uncu maddesine göre son soruşturmanın Samsun Ağır Ceza Mahkemesinde açılıp yapılmasına karar verilmiştir.

3. Samsun 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 10.01.2017 tarihli ve 2016/25 Esas, 2017/4 ... Kararı ile sanık hakkında icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçundan, 5271 ... Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraatine hükmedilmiştir.

4. Katılanın istinaf talebi üzerine duruşma açılarak yapılan inceleme neticesinde Samsun Bölge Adliye Mahkemesi 6. Ceza Dairesinin, 28.11.2017 tarihli ve 2017/1016 Esas, 2017/2431 ... Kararı ile ilk derece mahkemesince icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçundan kurulan beraat hükmünün kaldırılarak, sanığın ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçundan, 5237 ... Kanun'un 257 nci maddesinin ikinci fıkrası, 62 nci, 50 nci ve 52 nci maddeleri uyarınca 2 ay 15 gün hapis cezası karşılığı günlük 30.00 Türk lirasından (TL) paraya çevrilerek 2.250,00 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına hükmolunmuştur.

5. Samsun Bölge Adliye Mahkemesi 6. Ceza Dairesinin, 06.12.2017 tarihli ve 2017/1016 Esas, 2017/2431 ... ek Kararı ile sanığın temyiz talebi reddedilmiştir.

6. Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca özet olarak; sanık hakkındaki yargılamaya konu suçun 7188 ... Kanun ile değişik 5271 ... Kanun'un 251 inci maddesi kapsamındaki basit yargılama usulüne tabi suçlardan olması nedeniyle Anayasa Mahkemesinin hükümden sonra yürürlüğe giren 25.06.2020 tarihli ve 2020/33 ... Kararı da nazara alınarak hükmün bozulmasına karar verilmesi görüşünü içeren Tebliğname ile dava dosyası Dairemize tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanık; katılan ve eşinin soyut beyanları dışında cezalandırılmasına yeterli somut delilin bulunmadığı, katılan ile aralarında vekalet ilişkisinin söz konusu olmadığı, kararın eksik inceleme ve hatalı tespitlere dayandığı, şüpheden sanık yararlanır ilkesinin göz ardı edildiği sebepleriyle asıl ve ek Kararları temyiz etmiştir.

III. OLAY VE OLGULAR

Temyizin kapsamına göre;

A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü

Suç tarihinde Samsun Barosuna kayıtlı avukat olarak görev yapan sanığın, katılanın çalışmış olduğu şirkete karşı haksız olarak işten çıkarılmasından dolayı maaş ve tazminat alacakları nedeniyle iş akdinden kaynaklanan alacak davası açmak üzere vekaletname ile katılanın vekilliğini üstlenip, masraf ve vekalet ücretine mahsuben 480,00 TL almasına karşın gereğine tevessül etmediği iddiasıyla açılan kamu davasında, Mahkemece; her türlü şüpheden uzak, kesin, somut, tam ve inandırıcı delil elde edilemediğinden bahisle atılı suçtan beraatine hükmolunmuştur.

B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü

Duruşma açılarak yapılan yargılama neticesinde, katılan ve tanık ...'nin uyumlu beyanları, sanık ile katılan arasında yapılan yazışmalara ilişkin dökümlerin içerikleri ve tüm dosya kapsamı dikkate alınarak ilk derece mahkemesince icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçundan kurulan beraat hükmünün kaldırılarak, sanığın ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçundan mahkumiyetine karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

Avukat olan sanık hakkındaki mahkumiyete konu görevi kötüye kullanma suçuna ilişkin soruşturma ve kovuşturmanın 1136 ... Kanun'un 58 ve 59 uncu maddeleri gereğince izne tabi olması nedeniyle bu suçun 5271 ... Kanun'un 251 inci maddesinin yedinci fıkra hükmü uyarınca basit yargılama usulüne tabi olmadığı anlaşılmakla, tebliğnamedeki bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiş, yüklenen suçu 5237 ... Kanun'un 53 üncü maddesinin birinci fıkrasının (e) bendindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle işleyen sanık hakkında aynı Kanun'un 53 üncü maddesinin beşinci fıkrası gereğince hak yoksunluğuna hükmolunması gerektiğinin gözetilmemesi aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemine uyan suç vasfı ile yaptırımların eleştiri dışında doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, yerinde görülmeyen diğer temyiz sebeplerinin reddine karar verilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Ancak;

Sanık hakkında tayin edilen kısa süreli hapis cezasının adli para cezasına çevrilmesi sırasında adli para cezasına esas alınan tam gün sayısının hüküm fıkrasında gösterilmemesi suretiyle 5237 ... Kanun'un 52 nci maddesinin üçüncü fıkrasına ve 5271 ... Kanun'un 232 nci maddesinin altıncı fıkrasına muhalefet edilmesi,

28.06.2014 tarihinde Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 ... Türk Ceza Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 81 inci maddesi ile değişik 5275 ... Kanun'un 106 ncı maddesinin üçüncü fıkrasındaki düzenlemeye aykırı olarak infaz yetkisini kısıtlayacak şekilde ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrileceğinin ihtarına karar verilmesi,

Hukuka aykırı bulunmuş ancak tespit edilen bu hukuka aykırılıkların Dairemiz tarafından giderilmesi mümkün görülmüştür.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle sanığın temyiz istemi ve dosya kapsamında tespit edilen diğer hususlar yönünden, Samsun Bölge Adliye Mahkemesi 6. Ceza Dairesinin, 28.11.2017 tarihli ve 2017/1016 Esas, 2017/2431 ... Kararının 5271 ... Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği BOZULMASINA, ancak bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun’un 303 üncü maddesi gereğince, hüküm fıkrasının beş numaralı bendinin "5237 ...

Kanun'un 50 nci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi gereğince kısa süreli hapis cezasının sanığın kişiliğine ve suçun işlenmesindeki özelliklere göre takdiren 75 gün adli para cezasına çevrilmesine ve aynı Kanun'un 52 nci maddesinin ikinci fıkrası gereğince de sanığın sosyal ve ekonomik koşulları ile gelir seviyesi nazara alınarak 1 gün karşılığı takdiren 30,00 TL'den hesap edilerek kısa süreli hapis cezası yerine sanığın neticeten 2.250,00 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına," şeklinde değiştirilmesi ve hüküm fıkrasının altı numaralı bendinde yer alan "ve ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrileceğinin" şeklindeki ibarenin

hüküm fıkrasından çıkarılması suretiyle, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN DÜZELTİLEREK ONANMASINA,