Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2022/1865 K.2024/1061

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelendi;

Tayin olunan cezanın miktarına nazaran yasal koşulları bulunmadığından sanık müdafiinin yasal süresinden sonra da vaki duruşmalı inceleme talebinin 1412 ... Kanun'un 318. maddesi gereğince reddine karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Bozmaya uyularak yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Suç tarihinde yürürlükte bulunan 5237 ... Kanun'un 257/2. maddesinde düzenlenen suç için öngörülen hapis cezasının alt sınırının "3 ay" olmasına karşın temel cezanın belirlenmesi sırasında yeterli ve yasal gerekçe gösterilmeden "takdiren" denilmek suretiyle alt sınırdan uzaklaşılarak yazılı şekilde hüküm kurulması,

Muğla Barosuna kayıtlı avukat olan sanığa, katılan tarafından tahsil etmesi için verilen 5.000.000 TL bedelli çek, senet ve benzeri belgelere ve katılanın Şatıroğlu Turizm şirketinden alacaklı olduğunu gösteren 450.000 TL bedelli evraka istinaden sanığın hiçbir işlem yapmaması şeklindeki eyleminin zincirleme ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçunu oluşturduğu kabul edilmiş ise de; katılanın söz konusu belgeleri farklı tarihlerde sanığa teslim ettiğine ilişkin herhangi bir delilin bulunmadığı, sanığın eylemlerinin hukuki anlamda tek fiil olarak kabul edilmesi gerektiği ve zincirleme suç hükümlerinin uygulanma koşullarının oluşmadığı gözetilmeden, hakkında 5237 ... Türk Ceza Kanunu'nun (5237 ... Kanun) 43. maddesinin uygulanması suretiyle fazla ceza tayini,

Sanık müdafiinin temyizi üzerine Yargıtay 9. Ceza Dairesinin, 01.06.2021 tarihli, 2020/8918 Esas ve 2021/2699 Karar ... ilamı ile bozulan Mahkemenin 12.05.2016 tarihli, 2015/132 Esas ve 2016/109 ... mahkumiyet Kararında sanık hakkında hükmolunan kısa süreli hapis cezasının 5237 ... Kanun'un 50/1-a ve 52/2. maddeleri gereğince adli para cezasına çevrildiği, sanığın talebi bulunmadığı halde, bozmadan sonra kurulan hükümde sanık hakkında verilen hapis cezasının yeterli ve yasal gerekçe gösterilmeksizin 5237 ... Kanun'un 51. maddesinin uygulanması suretiyle ertelenmesi,

Dairemizce de benimsenen Ceza Genel Kurulunun, 20.09.2011 tarihli ve 2011/5-104 Esas, 2011/183 ... Kararında belirtildiği üzere 5237 ... Kanun'un 53/5. maddesinin uygulanmamasının kazanılmış hak niteliğinde olduğu ve 12.05.2016 tarihli aleyhe temyiz bulunmayan hükmün Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 01.06.2021 tarihli ilamıyla bozulmasına karar verilmesi nedeniyle sanık hakkında 5237 ... Kanun'un 53/5. maddesi gereğince hak yoksunluğuna hükmedilemeyeceğinin gözetilmemesi,

Kabule göre de;

5237 ... Kanun'un 53/4. maddesi uyarınca, hükmolunan kısa süreli hapis cezası ertelenen sanık hakkında aynı Kanun ve maddenin birinci fıkrasının uygulanamayacağının nazara alınmaması,