Yargıtay 5. Hukuk Dairesi E.2020/7874 K.2020/11724

Taraflar arasındaki site ortak gider alacağının tahsiline yönelik takibe itirazın iptali davasından dolayı yapılan yargılama sonunda: Mahkemece davanın usulden reddine kesin olarak karar verilmiş; kesin hüküm, Adalet Bakanlığı'nın istemi üzerine, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 03/07/2020 gün ve 2020/51268 sayılı tebliğnamesi ile kanun yararına temyiz edilmekle, dosyadaki belgeler okunup, gereği görüşülüp, düşünüldü:

- KARAR -

Dava, site ortak gider alacağının tahsiline yönelik takibe itirazın iptali istemine ilişkindir. Mahkemece, takibin yetkili icra dairesinde yapılmadığı gerekçesiyle, 6100 sayılı HMK 114/2 maddesi gereğince özel dava şartı yokluğundan usulden reddine, miktar yönünden kesin olarak karar verilmiş; kesin olarak verilen hüküm, Adalet Bakanlığı'nın istemi üzerine, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından 03/07/2020 gün ve 2020/51268 sayılı tebliğname ile kanun yararına temyiz edilmiştir.

Kat irtifakı kurulu anagayrimenkulde, davalıdan ortak gider alacağının tahsiline yönelik icra takibinin, davalının ikametgah adresinde yapılmadığı gerekçesi ile özel dava şartı yokluğundan davanın reddine karar verilmiş ise de.

634 sayılı Kat Mülkiyeti Kanunun 17/3.maddesinde yer alan, “Kat irtifakı kurulmuş gayrimenkullerde yapı fiilen tamamlanmış ve bağımsız bölümlerin üçte ikisi fiilen kullanılmaya başlanmışsa, kat mülkiyetine geçilmemiş olsa dahi anagayrimenkulün yönetiminde kat mülkiyeti hükümleri uygulanır” düzenlemesi gereğince, mahkemece yapılacak araştırma ile anagayrimenkulde yapının fiilen tamamlanmış ve üçte ikisinin fiilen kullanılmaya başladığının tespiti halinde, 634 sayılı Kanunun EK-1 maddesi gereği davaya sulh hukuk mahkemesinde bakılmak üzere görevsizlik kararı verilmesi gerekir iken,

öncelikle mahkemenin görevi yönünden bir araştırma ve inceleme yapılmadan icra dairesinin yetkisi yönünden davanın usulden reddine karar verilmesi doğru görülmemiştir.