Yargıtay 6. Ceza Dairesi E.2007/14359 K.2010/2523

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve Hakimin takdirine göre, suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde usul ve yasaya aykırılık bulunmadığından, diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1- Adli sicil kaydına göre, İzmir 1.Sulh Ceza Mahkemesinin 27.12.2002 günlü, 2002/1741-1822 sayılı ilamı ile hırsızlık suçundan 27.03.2003 tarihinde yerine getirilmiş hükümlülüğü bulunan sanık hakkında koşulları bulunduğu halde, 765 sayılı TCY’nın 81/2-3. maddesi ile uygulama yapılmaması ve aynı yasanın 522. maddesinin son fıkrasına aykırı olarak anılan maddenin lehe hükümlerinden yararlandırılması,

2- 5237 sayılı TCY’nın 141 ve 142. maddelerinde tanımlanan hırsızlık suçu ile 765 sayılı TCY’nın 493/1 maddesinde yer alan suçun öğelerinin farklı olduğu, sanığın gece sayılan zaman dilimi içerisinde yakınana ait işyerinin kepenk kilitlerini söküp kepengi kaldırdıktan sonra, alüminyum doğramadan yapılma kapısını zorlamak suretiyle açıp içeri girmek suretiyle hırsızlık suçunu işlediğinin anlaşılması karşısında;

lehe Yasanın belirlenmesi amacıyla yapılan karşılaştırma sırasında eylemin 5237 sayılı Yasanın 142/1-b maddesinde belirtilen hırsızlık suçunun yanı sıra, aynı Yasanın 116/2-4, maddesinde belirtilen işyeri dokunulmazlığını bozma ve 151/1. maddesindeki mala zarar verme suçunu da oluşturduğu gözetilmeden bu konuda değerlendirme yapılmaması,

5252 sayılı Yasanın 9/3 maddesi uyarınca, sanık yararına olan hüküm önceki ve sonraki kanunların ilgili bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle bulunacağından, öncelikle 765 sayılı TCY’nın 522. maddesi uygulamasına esas olacak şekilde, suça konu çalınmak üzere bez içine konulup sarılan ayrılmış sigaraların değeri saptanarak,

765 sayılı Yasaya göre hırsızlık ile uzlaşmanın gerçekleşmemesi durumunda ayrıca işyeri dokunulmazlığını bozmak ve mala zarar verme suçunu oluşturan eylem nedeniyle de uygulama yapılıp, her iki Yasaya göre denetime olanak sağlayacak şekilde uygulanan Yasa maddeleriyle, verilmesi gereken cezalar ayrı, ayrı tespit edilip, sonuç cezalar karşılaştırılarak lehe olan yasa belirlenip uygulama yapılması gerekirken, yazılı şekilde eksik ve denetime olanak vermeyecek biçimde hüküm kurulması,