Yargıtay 6. Ceza Dairesi E.2008/22797 K.2010/1515

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 14/10/2008 tarihli kenar yazısı ile Daireye gönderilmekle, başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

14.7.2005 günlü ek kararda yasa yolunun 5271 sayılı CMK’nun 232. maddesinin 6. fıkrasına uygun olarak gösterilmemesi nedeniyle hükümlünün 28.3.2008 günlü temyiz isteği sürede kabul edilerek yapılan incelemede;

Hükümlünün olay gecesi saat 22.00 sıralarında, yakınanın evinin keşfen sağlam olduğu belirlenen pencere demir korkuluklarını alet yardımıyla kırarak 962 milyon lira değerindeki elektronik ve ziynet eşyası çaldığı ... görülerek Kayseri 3. Asliye Ceza Mahkemesinin temyiz edilmeksizin kesinleşen 2.12.2004 günlü kararıyla; 765 sayılı TCK’nun 493/1, 522/1, 59/2. maddeleri gereğince 1 yıl 2 ay 12 gün hapis cezası ile hükümlendirildiği; hükümden sonra 1.6.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCY’nın uyarlanması istendiğinde; anılan yasanın 142/1-b, 143/1, 62/1. maddeleri uyarınca sonuçta 1 yıl 11 ay 10 gün hapis cezası verilmesi gerekeceği bu nedenle 765 sayılı Yasa uyarınca kurulan hükmün lehe olduğuna dosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda karar verildiği anlaşılmışsa da;

1-5237 sayılı TCK.nun 7/2 ve 5252 sayılı Yasanın 9/3. maddeleri uyarınca sanık yararına olan hükmün önceki ve sonraki kanunların ilgili bütün hükümlerinin olaya uygulanarak ortaya çıkacak sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle bulunacağı ve 5237 sayılı TCK.nun 141 ve 142. maddelerinde tanımlanan hırsızlık suçu ile 765 sayılı TCK.nun 493/1 maddesinde yer alan suçun öğelerinin farklı olduğu;

hükümlünün eyleminin, 5237 sayılı TCK.nun 142/1-b, 143/1. maddelerine uyan hırsızlığın yanı sıra, aynı Yasanın 116/1-4 ve 151/1. maddelerine uyan geceleyin konut dokunulmazlığını bozma ve mala zarar verme suçlarını da oluşturduğu gözetilerek bu suçlarla ilgili bir değerlendirme yapılmaması;

2-Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 27.12.2005 tarih, 2005/3-162-173 ve 11.07.2006 tarih,2006/5-182/182 sayılı kararları ışığında; sonraki yasa ile suçun unsurlarının veya özel hallerinin değiştirilmesi, cezanın tayin ve takdiri ile artırım ve indirim oranlarının belirlenmesi, cezanın kişiselleştirilmesini gerektiren hallerde duruşma açılarak karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, dosya üzerinden yazılı biçimde hüküm kurulması;

3-Adli sicil kaydında yer alan hükümlülüklerinin silinme koşulları araştırılarak, hükümden sonra 8.2.2008 tarihinde yürürlüğe giren, 5728 sayılı Kanunun 562. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK.nun 231/5. maddesi uyarınca yeniden değerlendirme yapılması zorunluluğu,