Yargıtay 6. Ceza Dairesi E.2008/7027 K.2010/5464

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü: Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 27.12.2005 tarih, 2005/3-162-173 ve 11.07.2006 tarih,2006/5-182/182 sayılı kararlarında; sonraki yasa ile suçun unsurlarının veya özel hallerinin değiştirilmesi, cezanın tayin ve takdiri ile artırım ve indirim oranlarının belirlenmesi, seçimlik cezalardan birinin tercihi ve seçenek yaptırımların ya da cezanın kişiselleştirilmesini gerektiren hallerde duruşma açılarak karar verilmesi gerekir. Somut olayın incelenmesine gelince:

Sanık ...'in, 12.2.2002 günü, saat 24.00 sıralarında, haklarındaki ek kararlara karşı temyiz yoluna başvurmayan diğer sanıklar ..., ..., ... ve ... ile birlikte yakınanın işyerinin camını kırarak hırsızlık amacıyla girdikleri ve burada yakalandıkları sabit görülerek Gebze 1.Asliye Ceza Mahkemesinin temyiz yasa yoluna başvurulmadan kesinleşen 27.02.2003 gün ve 2002/375-2003/61 sayılı kararıyla.

765 sayılı TCK'nun 492/1-son, 61, 522/1, aslında 15-18 yaş grubunda bulunduğu halde 55/3.maddesi yerine, 2253 sayılı Yasanın 12/2. maddeleri uygulanıp, 647 sayılı Yasanın 4.maddesine göre paraya çevrilerek sonuçta 727.013.620 lira para cezası ile hükümlendirildiği; hükümden sonra 1.6.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCY'nın uyarlanması istendiğinde; önceki hükmün aynen infazına dosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda karar verildiği anlaşılmışsa da;

1. 5252 sayılı Yasanın 9/3. maddesi uyarınca sanık yararına olan hükmün önceki ve sonraki Kanunların ilgili bütün hükümlerinin olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle bulunacağı gözetilerek, sanık yararına yasanın belirlenmesi sırasında 5237 sayılı Yasaya göre hırsızlık suçunun yanı sıra geceleyin işyeri dokunulmazlığını bozma suçunu da oluşturduğunun gözetilmemesi,

2. 5237 sayılı Yasaya göre ek karar tarihinde yürürlükte olan 5395 sayılı Çocuk Kanununun 24. maddesindeki uzlaşma hükümlerinin uygulanmaması,

3. 5237 sayılı TCY'na göre, eylem nedeniyle verilecek temel cezanın ne şekilde saptanacağının belirlenmesi, hırsızlık suçunun gece sayılan zaman diliminde işlenmesi yönünden artırım, kalkışma nedeniyle aynı Yasanın lehe olan ve yasal öğeleri değişmiş bulunan 35. maddesine göre indirim oranının takdiri ve uzlaşma hükümlerinin uygulanması için duruşma açılarak hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi,

4 . 5083 sayılı Yasaya, 5335 sayılı Yasa ile eklenen 2/3. maddesi uyarınca para cezalarında bir Yeni Türk Lirasının artıklarının hesaba katılamayacağının ve 5252 sayılı Yasanın 5/1.maddesine göre ağır para cezalarının adli para cezasına dönüştürüldüğünün gözetilmemesi,

5.Sanığın doğru nüfus bilgileri ile adli sicil kaydı istendikten sonra Çocuk Koruma Yasasının 23 .maddesinin değerlendirilmemesi,

6.Hükümlü hakkında uygulanan 765 sayılı TCY.nın 492/1-son, 61, 522/1, 2253 sayılı Kanunun 12/2, 647 sayılı Yasanın 4. maddelerine göre, 1.6.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCY' nın aynı suça uyan 142/1-b, 143, 35/2, 31/3, 50/1-a, 116/2-4, 119/1-c, 31/3 ve Çocuk Koruma Yasasının 24.maddelerinin ayrı ayrı ve bir bütün olarak uygulanması sonucunda, uzlaşma hükümlerinin uygulanması halinde 5237 sayılı TCY'nın, aksi halde ise 765 sayılı Yasaya göre kurulan hükmün hükümlü yararına olduğunun gözetilmesi zorunluluğu,