Yargıtay 6. Ceza Dairesi E.2009/22326 K.2012/22139

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Oluş ve dosya içeriğine göre; olay günü gece saat 22:15 sıralarında işten çıkıp evine gitmek için yürümekte olan müştekinin yanına beyaz renkli plakası çamurla kapatılmış ford marka araçla sanık ..., dosyası tefrik edilen sanık ... ve açık kimlik bilgileri tespit edilemeyen Muammer'in yaklaştığı, araçtan inen sanık ...'nin müştekinin omzunda bulunan çantayı çekip aldığı, bölgedeki kapkaç olayları sebebiyle olay yerinde bekleyen sivil polis memurlarının olaya müdahale ettiği, sanığın otoya binmeye çalışırken ayağına tekme vurmak suretiyle düşürülerek yakalandığı, vatandaşlarca çantanın müştekiye iade edildiği ve diğer sanıkların kaçtığının anlaşılması karşısında; eylemin bir bütün olarak 5237 sayılı TCK'nın 142/2-b, 35 maddesine uyduğu gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabul ve uygulamaya göre de;

Sanığın TCK’nın 53. maddesinin 2. fıkrası uyarınca hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar aynı maddenin 1. fıkrasında öngörülen hakları kullanmaktan yoksun kılınmasına, aynı maddenin 3. fıkrası uyarınca da kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından, söz konusu yasaklamanın koşullu salıverilen sanık hakkında uygulanmamasına, karar verilmesi gerekirken, yazılı biçimde uygulama yapılması,

Bozmayı gerektirmiş, sanık ... savunmanının temyiz itirazı bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenle isteme aykırı olarak BOZULMASINA, 27.11.2012 tarihinde üye ...'in muhalefetine karşın oyçokluğu ile karar verildi.

KARŞI OY

Bir başkasının kendisinin ve yakınanın hayatına, vücut veya cinsel dokunulmazlığına yönelik bir saldırı gerçekleştireceğinden ya da malvarlığı itibariyle büyük bir zarara uğratacağından bahisle tehdit ederek veya cebir kullanarak bir malı teslime veya malın alınmasına karşı koymamaya mecbur kılan kişinin eylemi yağma suçunu oluşturur.

Yağma serbest hareketli bir suç olup zilyedin rızasının tehdit veya cebir kullanılarak ortadan kaldırılması söz konusudur.

Cebir, mağdura fiziki olarak etki eden her türlü maddi tazyik hareketleridir. Cebir ağır veya hafif olabilir. Cebir, mağdur üzerinde onun mevcut veya muhtemel direncini kıran her türlü zorlayıcı harekettir. Fail bu yolla mağdurun malın alınmasına karşı koymaya zorlarken belli bir yoğunlukta oluşması yeterlidir. Mala yönelik zorlama mağdur tarafından bedensel zorlama veya tehdit olarak algılanıyorsa dolaylı olarak kişiye yöneltilmiş cebir veya tehdit sayılabilir.

Bir kimsenin çantasının yıldırım hızıyla çekip alınması halinde çanta sahibi mala uygulanan şiddeti hisseder, karşı koyarsa veya çanta ile sürüklenirse yağmadaki cebir unsuru gerçekleşmiş olur. Mağdurda şaşkınlıktan başka bir etki yaratmayan olaylarda ise sırf olağan bir tutmanın bertaraf edilip hızla çekilip alınmasında tipe uygun cebir kullanmadan bahsedilemeyeceği için eylem hırsızlık olur. Çünkü mukavemet olmayan durumda cebir vasıtası ile alma yoktur.

Ancak mağdur failin amacını anlayıp çantayı sıkıca tutarsa sanık çekip yinede alırsa olayda artık yağma suçunu oluşturur.

Olay günü saat 22.00 sularında işten çıkıp otobüs durağına doğru yürüyen yakınan ...'e yaklaşan sanık ...'un yakınanın çantasını çektiği, yakınanın bunu görüp çantasını vermemek için çektiği ve eline aldığı ancak sanığın yakınanın çantasını elinden alıp bir araca binmeye yöneldiği sırada olayı görüp, duyan kişilerin müdahalesi ile sanığın yakalandığı bu olayda mağdur olayı fark edip çantasını çekip eline alıp vermemek için mukavemet göstermesine karşın, bunu kırıp alan sanığın eyleminin yağma olarak değerlendirilmesi gerektiği inancı ile sayın çoğunluğun düşüncesine iştirak olunmamıştır.