Yargıtay 6. Ceza Dairesi E.2015/4535 K.2018/1275

Yerel Mahkemece verilen hüküm sanık savunmanı tarafından duruşmalı olarak da temyiz edilmekle, başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Hükmedilen cezaların süresine göre; duruşmalı incelenmesi olanaklı bulunmadığı için sanık ... savunmanının duruşmalı inceleme isteminin 5320 sayılı Yasanın 8/1.maddesi yollamasıyla 1412 sayılı CMUK’nın 318 ve 421. maddeleri gereğince REDDİ ile yapılan incelemede;

TCK'nın 53.maddesinin 24.11.2015 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 gün, 2014/140-2015/85 Esas ve Karar sayılı kararı ile iptal edilmiş olması karşısında, bu hususun infazda gözetilmesi olanaklı görülmüştür.

Yağma suçunun, 5237 sayılı TCK’nın 149/1. maddesinin (a), (d) ve (h) bentlerine aykırı biçimde silahla, konutta ve gece vakti işlenmesine karşın, aynı Yasanın 61. maddesi uyarınca, temel ceza belirlenirken, (d) ve (h) bentlerinin değerlendirilmeye esas alınmaması ve alt sınırdan uzaklaşılarak ceza tayini gerektiğinin düşünülmemesi, yağma suçunun tamamlandığı gözetilmeden, eylemin teşebbüs aşamasında kaldığı kabul edilerek TCK’nun 35/2. maddesiyle uygulama yapılması ve çocuğun cinsel istismarı suçunda, sanığın kastının organ sokmak olduğunu gerek sözlü, gerekse eylemsel olarak gösterdiği,

ancak mağdurun direnmesi ve bağırması nedeniyle eylemini tamamlayamadığı, bu itibarla eyleminin TCK’nun 103/2. maddesinde düzenlenen nitelikli cinsel istismar suçuna teşebbüs kapsamında kaldığı gözetilmeden TCK'nın 103/1-b maddesi ile uygulama yapılarak eksik ceza tayin edilmesi, karşı temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.