Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2009/9552 K.2010/811

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı paydaşlığın giderilmesi davasına dair karar davalılar tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Dava, alacak nedeni ile davalı borçlu ...’in hissesine intikal edecek altı adet taşınmazdaki ortaklığın giderilmesi istemine ilişkindir. Mahkemece davanın kabulüne, ortaklığın satılarak giderilmesine karar verilmiş, hüküm davalılar tarafından temyiz edilmiştir.

Davacı vekili, müvekkilinin, borçlu paydaş ...’den alacaklı olduğunu, borçlu paydaş hakkında icra takibi yapıldığını ve miras bırakan ...’e ait ... ilçesi, ... ada ..., ..., ..., ..., ... ve ... nolu parseller üzerine haciz konulduğunu, dava konusu taşınmazların satış suretiyle paydaşlığın giderilmesine karar verilmesini istemiştir. Davalılar, davanın reddini savunmuştur. Mahkemece ortaklığın satılarak giderilmesine karar verilmiştir.

Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İ.İ.K.nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan İcra Müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir.

Bu şekilde açılacak davada borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.

Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davada birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekir.

Olayımıza gelince, alacaklının dava açabilmesine olanak sağlayan yetki belgesi yetkisi olmayan ... İcra Müdürlüğünden alınmıştır. İcra Müdürlüğünden alınan yetki belgesine göre karar verilemeyeceğinden öncelikle icra hakiminden yetki belgesi almak üzere davacıya önel verilmesi ve ondan sonra işin esasının incelenmesi gerekirken, bu hususun gözetilmemesi hatalı olmuştur. Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.