Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2010/14072 K.2011/4119

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı paydaşlığın giderilmesi davasına dair karar davalılar tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Dava, üç adet taşınmazın ortaklığının giderilmesine ilişkindir. Mahkemece satış suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmiş, hüküm davalılar tarafından temyiz edilmiştir

Davacı vekili dava dilekçesinde; Davalı ...’nın babasından kendisine intikal edecek taşınmazlar üzerine Düzce 3. İcra Müdürlüğü'nün 2009/5296 esas sayılı takip dosyasında haciz konduğunu, bu taşınmazların satışı için icra mahkemesinden yetki aldıklarını belirterek taşınmazların satış suretiyle ortaklığının giderilmesini istemiştir. Davalılar adına dava dilekçesi ve duruşma günü bildirir usulüne uygun tebligat yapıldığı halde duruşmalara katılmamışlardır.

Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliği'nden İ.İ.K.nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan icra müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir.

Bu şekilde açılacak davada borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.

Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davada birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekir.

Olayımıza gelince;Düzce İcra Mahkemesi'nin 27.4.2010 gün ve 2010/10-11 sayılı ilamı ile borçlu ...'nın borcuna mahsuben muris babası Remzi Kazancı'dan intikal edecek Düzce ili Çilimli ilçesi 1580 ve 1281 parsel sayılı gayrı menkullere ilişkin ortaklığın giderilmesi davası açmak üzere alacaklıya yetki verildiği halde davacı alacaklı bu yetkiye dayanarak borçlunun murisine ait 1280-1281 ve 1282 parsel sayılı taşınmazların ortaklığının giderilmesi için dava açmıştır. Dava konusu edilen ve satışına karar verilen

ve 1282 parseller üzerinde haciz şerhi var ise de bu parseller yönünden icra mahkemesinden alınan bir yetki bulunmamaktadır.O nedenle 1280 ve 1282 parsel sayılı taşınmazların satış suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmesi doğru değildir.Öte yandan kabule göre de dava tarihi itibariyle icra takibine konu borç miktarı nazara alınarak borca yetecek miktarda taşınmazın satış suretiyle ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekirken tüm parsellerin satışına karar verilmesi de doğru olmadığından hükmün bozulması gerekmiştir.