Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2011/4576 K.2011/5795

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı paydaşlığın giderilmesi davasına dair karar davalılardan ... tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Dava, borçlu ortağın alacaklısı tarafından, elbirliği mülkiyetine tabi üç parça taşınmazdaki ortaklığın giderilmesi istemine ilişkindir. Mahkemece, üç adet taşınmazın ortaklığının satış suretiyle giderilmesine karar verilmiş, hüküm davalılardan ... tarafından temyiz edilmiştir.

Borçlu ortağın alacaklısı, İcra Hakimliğinden İ.İ.K.nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak, borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan İcra Müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir.

Bu şekilde açılacak davada borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.

Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davada, birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise, icra takibine konu borç miktarına göre, dava tarihi itibariyle, taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek, borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekir.

Olayımıza gelince; Yukarıda açıklandığı şekilde birden fazla taşınmaz dava konusu edildiğinden dava tarihi itibariyle takibe konu borç miktarını karşılamaya yetecek sayıda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi gerekir. En son borç miktarının 53953 TL borçlu payının 3/16 ve taşınmazlardan 4 nolu parselin değerinin 725.000 TL olduğu dosya içeriğinden anlaşılmaktadır. Mahkemece, en son borç miktarını karşılamaya yetecek sayıda taşınmazla ilgili istemin kabulüne karar vermek gerekirken, yazılı şekilde üç adet taşınmazın satışı suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmesi doğru değildir.

Ayrıca; temyiz aşamasında dosyaya sunulan dilekçeye göre dava konusu parsellerde paydaş olan ...’ın Beykoz Sulh Hukuk Mahkemesinin 2009/1673 Esas sayılı dosyasında kısıtlanıp kısıtlanmadığı üzerinde de durularak sonucuna göre karar verilmesi gerekir.

Hüküm bu nedenlerle bozulmalıdır.