Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2011/6413 K.2011/10968

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı önalım davasına dair karar davacı tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Dava, alacak nedeni ile davalı borçlu ...’ın hissesine murisinden intikal edecek bir adet taşınmazdaki elbirliği mülkiyetinin paylı mülkiyete çevrilmesi istemine ilişkindir. Mahkemece davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İ.İ.K.nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan İcra Müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir.

Bu şekilde açılacak davada borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.

Olayımıza gelince; İİK.nun 121.maddesi gereğince İcra Mahkemesinden dava konusu taşınmazın ortaklığının giderilmesi davası açılması için yetki belgesi alınması gerekirken İcra Müdürlüğünden alınan yetki belgesine dayanılarak dava açıldığı anlaşılmaktadır. Yukarıda belirtilen esaslar çerçevesinde icra hakimliğinden paydaşlığın giderilmesi davası açılması için yetki belgesi alınması için davacıya önel verilmesi ve sonucuna göre bir karar verilmesi gerekirken icra müdürlüğünce verilen yetkiye göre yargılamaya devam edilip yazılı şekilde davanın süresinde açılmadığından bahisle hüküm kurulması doğru olmadığı gibi, davada murisin diğer mirasçıları davaya dahil edilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması da isabetsiz olmuştur.

Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.