Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2012/2313 K.2012/6780

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı itirazın iptali davasına dair karar, davacı tarafından süresi içinde duruşmalı olarak temyiz edilmiş ise de niteliği itibariyle duruşmaya tabi olmadığından duruşma isteminin reddine, incelemenin evrak üzerinden yapılmasına karar verilmiş olup, dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Dava kira alacağının tahsili için icra takibine yapılan itirazın iptaline ilişkindir.Mahkemece davanın açılmamış sayılmasına karar verilmiş,hüküm davacı tarafından temyiz edilmiştir.

HUMK 409 maddesinin son fıkrasında “Birinci ve ikinci fıkralar gereğince işlemden kaldırılmasına karar verilmiş ve sonradan yenilenmiş olan dava ilk yenilemeden sonra bir defadan fazla takipsiz bırakılamaz. Aksi halde beşinci fıkra hükmü uygulanır” hükmüne yer verilmiştir.Maddenin bir ve ikinci fıkrasında yazılı haller nedeniyle,işlemden kaldırılmasına karar verilmiş ve sonradan yenilenmiş olan dava ilk yenilemeden sonra bir defadan fazla takipsiz bırakılamaz. İlk yenilemeden sonra bir dava bir defa takipsiz bırakılabilir ve yenilenebilir.İkinci defa yenilendikten sonra yine üçüncü kez takipsiz bırakıldığı takdirde ,artık davanın başvuruya bırakılmasına karar verilemez.Mahkemece re'sen HUMK.nun 409/5.fıkrası hükmü uyarınca davanın açılmamış sayılmasına karar verilir ve esası kapatılır.

Olayımızda: Davacı vekili 2.3.2010 tarihli faksla mazeret dilekçesi göndermiş ancak ekinde pul gönderilmediğinden mahkemece 2.3.2010 tarihli oturumda davacı vekilinin mazeret faksına ekli pul olmadığından mazeretinin reddine ve takip edilmeyen dava dosyasının HUMK 409/1 maddesi gereğince yenileninceye kadar işlemden kaldırılmasına, karar verilmiştir.

Davacı vekilinin verdiği 18.3.2010 tarihli yenileme dilekçesi üzerine mahkemece davanın kaldığı yerden devamına ve taraflara duruşma günü tebliğine karar vererek dava dosyası yenilenmiştir.Davacı vekili ikinci kez 24.5.2011 tarihli oturuma katılmamış ve mazerette bildirmediğinden mahkemece aynı oturumda dava dosyasının daha önce iki kez işlemden kaldırıldığı dikkate alınarak davanın açılmamış sayılmasına karar verilmiştir.Dosya kapsamından davanın iki kez işlemden kaldırılıp ve yenilendiği anlaşıldığı halde mahkemece bu husus gözden kaçırılarak ilk yenilemeden sonra üç kez işlemden kaldırıldığından bahisle davanın HUMK 409/5 maddesi hükmüne

göre açılmamış sayılmasına karar verilmesi doğru olmadığından hükmün bozulması gerekmiştir.