Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2012/9273 K.2012/10993

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı ortaklığın giderilmesi davasına dair karar, davacılar tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla, dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Dava, beş adet taşınmazın ortaklığının giderilmesine ilişkindir. Mahkemece 5403 sayılı Kanunun 8/4 maddesi gereğince pay satışı mümkün olmadığından davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacılar vekili tarafından temyiz edilmiştir

Davacı vekili, dava dilekçesinde, dava konusu parsellerde davalıların hissedar olduklarını,davalılardan ... ve ...’nun borcu nedeniyle... 1.İcra Müdürlüğünün 2010/1255 sayılı takip dosyasında adı geçenlerin hisseleri üzerine haciz konduğunu,belirterek taşınmazların satılarak ortaklığının giderilmesini istemiştir.

Taşınmaz paylı da olsa, 5403 sayılı Yasa gereğince pay satışının mümkün olmadığı hallerde borçlu paydaşın alacaklısı, İcra Hakimliğinden İ.İ.K.nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun paydaşı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan İcra Müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir.

Bu şekilde açılacak davada borçlu paydaş dahil tüm paydaşların davaya dahil edilmeleri zorunludur.

Borçlu paydaşın alacaklısı tarafından açılan davada birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu paydaşın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekir.

Olayımıza gelince; borçlu paydaşların alacaklısı İcra Hakimliğinden İ.İ.K.nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçluların paydaşı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Borçlu paydaşların alacaklısı tarafından icra hakimliğinden yetki belgesi alınmadan yetkisi olmayan icra müdürlüğünden alınan 22.2.2012 tarih ve 2010/1255 Esas sayılı yetki belgesine göre davanın açıldığı anlaşılmaktadır.Bu nedenle davacılara icra hakimliğinden yetki belgesi almak için mehil verilmesi ve bu usul eksikliğinin giderilmesinden sonra yazılı ilkeler doğrultusunda işin esasının incelenmesi gerekirken eksik inceleme ve yazılı gerekçe ile davanın reddine karar verilmesi doğru olmadığından hükmün bozulması gerekmiştir.