Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2006/16606 K.2010/5431

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; Sair temyiz itirazları yerinde değilse de;

5846 sayılı yasanın 08.02.2008 tarih ve 26781 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 5728 sayılı yasanın 143.maddesi ile değişik 81/4.maddesinde "Bandrol yükümlülüğüne aykırı ya da bandrolsüz olarak bir eseri çoğaltıp satışa arz eden, satan, dağıtan veya ticari amaçla satın alan ya da kabul eden kişi bir yıldan beş yıla kadar hapis ve beşbin güne kadar adli para cezasıyla cezalandırılır." Aynı maddenin içtimayı düzenleyen 13.fıkrasında yer alan "Bandrol yükümlülüğüne aykırılığın aynı eserle ilgili olarak 71 inci maddenin birinci fıkrasının (1) numaralı bendinde tanımlanan suçla birlikte işlenmesi halinde,

fail hakkında sadece 71 inci maddeye göre cezaya hükmolunur. Ancak, verilecek ceza üçte biri oranında artırılır." hükmü mevcut olup, dava konusu eserler üzerinde şikayet hakkı bulunan Elektronik ARTS INC. tarafından yasal sürede şikayette bulunulmuş olduğu ve 5846 sayılı yasanın değişik 75/2.maddesi uyarınca yakalanan CD'ler üzerinde hak sahibi olanlara haber verilmesi zorunluluğu gözetilerek;

lehe yasanın belirlenmesi bakımından 5846 sayılı yasanın hüküm tarihinde yürürlükte bulunan 5101 sayılı yasa ile değişik 81.maddesinin 9.fıkrasının 1/b alt bendi, 81/9-3 bendi ile hükümden sonra yürürlüğe giren 5728 sayılı yasa ile değişik 81/4, 81/9, 81/13 maddeleri ve aynı yasanın 71/1.madde hükümleri karşılaştırılıp sonucuna göre uygulama yapılmasında zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, sanıklar müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün aleyhe temyiz bulunmadığında ceza miktarı itibariyle kazanılmış hakları gözetilerek 5320 sayılı yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 321.maddesi uyarınca BOZULMASINA, 29.03.2010 günü oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

Bandrol yükümlülüğüne aykırılığın aynı eserle ilgili olarak 71.maddenin 1.bendinde tanımlanan suçla birlikte işlenmesi halinde fail hakkında 71.maddeye göre cezaya hükmolunur. Ancak verilecek ceza 5728 Sayılı Yasa ile değişik 5846 Sayılı Yasanın 81.madde 13.fıkraya göre üçte biri oranında artırılır.

Dolayısıyle sanığa sonuç olarak verilebilecek ceza 1 yıl 4 ay ile 6 yıl 8 ay arasında hapis ve 5000 güne kadar adli para cezası olacağı, suç tarihinde yürürlükte olan 5846 sayılı yasanın 81/9-1/B maddesinde ise 2 yıldan 4 yıla kadar hapis veya 50-100 milyar A.P.C'sı veya her ikisine birlikte hükmolunabileceği mahkemece hapis ve para cezasının tercih edilmesi de gözetilerek teşdiden verilmiş olan 3 yıl hapis her iki hal kıyaslandığında lehe olup ve oluşa da uygun bulunduğundan hükmün onanması gerektiği görüşü ile çoğunluğun bozma nedenine katılmıyorum.