Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2008/2482 K.2010/12831

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Hükümden sonra 8.2.2008 yılında yürürlüğe giren 5728 sayılı yasa ile değişik 5271 sayılı yasanın 231.maddesindeki hükmün açıklanmasının geriye bırakılması uygulamasının olanaklı olup olmadığı konusunda yapılan oylamada üye ...'ın CMK.nun değişik 231.maddesinin uygulanması koşulları yerine getirildiğinde kamu davasının ortadan kaldırılması sonucunu doğuracağından ve bu haliyle mahkumiyete bağlı güvenlik tedbiri uygulanmasından önce gözetilmesi gerekeceği biçimindeki karşı oyuyla sanık hakkında hükmolunan tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinde hükmün açıklanmasının geriye bırakılamayacağına oyçokluğuyla karar verilerek hükmün esasına ilişkin yapılan incelemede;

1- Sanığın evinin bahçesine 1000 kök hint keneviri ektiği, ekilen kök sayısına göre içmek için ektiğinin kabul edilemeyeceği nazara alınarak, 2313 sayılı yasanın 23.maddesi yerine 5237 sayılı TCK.nun 191 maddesi uygulanarak yazılı şekilde hüküm kurulması,

2- Kabule göre de;

İçmek için hint keneviri ekmek eylemine tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin uygulanamayacağının gözetilmemesi,

Yasaya aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden yukarıda anılan nedenlerle oybirliğiyle, kesinleşmiş hükmün uyarlaması niteliğinde olan kararda cezada kazanılmış hak olmayacağı hususunda oyçokluğuyla, 15.07.2010 günü karar verildi.

KARŞI OY

Tedavi ve denetimli serbestlik tedbirine hükmedilmesi sanık hakkında tayin edilen cezanın infazını erteleyici nitelikte bir güvenlik tedbiridir. Uyarlama sonucunda oluşsa bile, hükmü, sanık müdafiinin temyiz ettiği nazara alınarak bozma kararından sonra kazanılmış hakkın gözetilmesi gerektiği kanaati ile çoğunluğun görüşüne katılmıyorum.