Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2012/9119 K.2013/13960

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; I)Sanık ...'un temyiz isteminin incelenmesinde; 02.02.2010 tarihinde usulüne uygun olarak tebliğ edilen hükmü yasal süresinden sonra 10.02.2010 tarihinde temyiz eden sanığın temyiz inceleme isteğinin 5320 sayılı yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 317. maddesi uyarınca REDDİNE, II)Sanık ...' ın temyiz isteminin incelenmesinde;

Sanığın temyiz dilekçesine ekli Dr. Ekrem Tok Adana Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesi tarafından düzenlenmiş 25.04.2011 tarihli belgede çeşitli tarihlerde Bipolar Affektif Bozukluk tanısı ile mükerrer kez yatarak tedavi gördüğü ve Antakya Devlet Hastanesi tarafından 19.04.2006 tarihli sağlık kurulu raporunda sanığa Atipik Psikotik Bozukluk tanısı konulduğu anlaşılmakla, sanığın suç tarihinde işlediği fiilin anlam ve sonuçlarını algılayıp algılayamadığı veya bu fiille ilgili olarak davranışlarını yönlendirme yeteneğinde, varsa azalmanın önemli derecede olup olmadığı,

5237 sayılı TCK. nın 32. maddesi kapsamında cezai ehliyetini etkileyen akıl hastalığının bulunup bulunmadığı konusunda Adli Tıp Kurumunun ilgili ihtisas kurulundan veya Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanelerinden rapor aldırılıp sonucuna göre sanığın hukuki durumunun belirlenmesinin gerekmesi,

Kabule göre de;

l)Sanık aşamalarda değişmeyen savunmasında, diğer sanıklarla birlikte hareket etmediğini, ayrı ayrı ellişer karton sigara getirdiklerini beyan ettiği, diğer sanıkların beyanlarının da aynı mahiyette olması nedeniyle eyleminin bireysel kaçakçılık suçunu oluşturduğu gözetilmeden, toplu kaçakçılık kabulü ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

2)Sanık hakkında hüküm kurulurken 1 yıl 4 ay hapis olarak belirlenen cezadan eylemin üçten fazla kişi tarafından işlendiğinden bahisle 5607 sayılı yasanın 4/2. maddesi uyarınca yarı oranında arttırım yapılırken 1 yıl 12 ay hapis yerine 2 yıl hapis cezasına hükmedilerek fazla ceza tayini,

3)Sanık hakkında 5237 sayılı TCK.nun 53/1. maddesi uyarınca hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak belli hakları kullanmaktan yoksun bırakmaya karar verilirken, anılan yasa maddesinin 3. fıkrasının "Mahkum olduğu hapis cezası ertelenen veya koşullu salıverilen hükümlünün kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından yukarıdaki fıkralar hükümleri uygulanmaz" amir hükmü dikkate alınarak bir karar gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi,

4)Sanığın tekerrüre esas alınan sabıkasının kesin ve tazmini nitelikte adli para cezası olduğu, CMUK 305/son maddesi gereğince tekerrüre esas alınamayacağı hususu gözetilmediği gibi, adli sicil kaydındaki diğer mahkumiyetinin de 765 sayılı TCK.nın 404. maddesinin 2. fıkrasında yer alan uyuşturucu madde kullanmak suçuna ilişkin olup bu suçun 5237 sayılı TCK.nın 5560 sayılı yasa ile değişik 191. maddesinde düzenlenmesi ve koşulları oluştuğu takdirde davanın düşmesi seçeneğine de yer verilmesi nedeniyle,

5560 sayılı yasa kapsamında uyarlama yapılıp yapılmadığı araştırılmaksızın tekerrüre esas alınıp alınamayacağının tartışılmaması ve sadece sanığın daha önce kasıtlı suçtan dolayı üç aydan fazla hapis cezasına mahkum edilmiş olmasından bahisle TCK.nın 51. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,

III)Sanık ...'un temyiz isteminin incelenmesine gelince;

Sanık aşamalarda değişmeyen savunmasında, diğer sanıklarla birlikte hareket etmediğini, ayrı ayrı ellişer karton sigara getirdiklerini beyan ettiği, diğer sanıkların beyanlarının da aynı mahiyette olması nedeniyle eyleminin bireysel kaçakçılık suçunu oluşturduğu gözetilmeden, toplu kaçakçılık kabulü ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre de;

l)Sanık hakkında hüküm kurulurken 1 yıl 4 ay hapis olarak belirlenen cezadan eylemin üçten fazla kişi tarafından işlendiğinden bahisle 5607 sayılı yasanın 4/2. maddesi uyarınca yarı oranında arttırım yapılırken 1 yıl 12 ay hapis yerine 2 yıl hapis cezasına hükmedilerek fazla ceza tayini,

2)Sanık hakkında 5237 sayılı TCK.nun 53/1. maddesi uyarınca hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak belli hakları kullanmaktan yoksun bırakmaya karar verilirken, anılan yasa maddesinin 3. fıkrasının "Mahkum olduğu hapis cezası ertelenen veya koşullu salıverilen hükümlünün kendi altsoyu üzerindeki, velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından yukarıdaki fıkralar hükümleri uygulanmaz" amir hükmü dikkate alınarak bir karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi,

3)Sanığın tekerrüre esas alınan mahkumiyet kararının kesinleşme ve infaz tarihlerini gösterir tasdikli bir suretinin getirtilip, Yargıtay denetimine imkan verecek şekilde dosyaya konulmaması,