Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2013/4550 K.2013/24950

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

I- Katılan ... idaresi vekilinin temyizi üzerine yapılan incelemede

Açılan kamu davasının niteliğine göre suçtan doğrudan doğruya zarar görmeyen, davaya katılma ve hükmü temyiz hakkı bulunmayan Gümrük İdaresinin davaya katılmasına karar verilmesi hükmü temyize hak vermeyeceği cihetle; temyiz isteğinin reddine dair 22.11.2012 tarih 2011/530 E. - 2012/820 K. sayılı ek karar usul ve yasaya uygun bulunduğundan katılan ... İdaresi vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle redde dair kararının oyçokluğuyla ONANMASINA,

II- Sanığın temyizine gelince

1- Sanığın savunmalarında sigaraların hakkındaki soruşturma evrakı tefrik edilen sanık ...'a ait olduğunu ve onun tarafından satıldığını beyan etmesi, UYAP ortamında elde edilen bilgiler ışığında aynı eylem nedeniyle ... hakkında Diyarbakır 1. Çocuk Mahkemesinde açılan 2011/420 Esas sayılı dosyasında 5607 sayılı yasaya muhalefetten yargılama yapıldığı ve anılan dosyanın Dairemizde temyiz incelemesi aşamasında bulunduğunun anlaşılması karşısında, aralarında hukuki ve fiili irtibat bulunan davaların birleştirilerek, her iki davanın birlikte görülmesi ve delillerin birlikte değerlendirilmesi suretiyle, sanığın hukuki durumunun tayin ve takdirinin gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde hüküm tesisi,

Kabule göre de;

2- Onaysız fotokopiden ibaret soruşturma evrakına itibar edilmek suretiyle yazılı şekilde hüküm kurulması,

3- Sanık hakkında erteli 1 yıl 8 ay hapis cezası verildiği halde 5237 sayılı TCK.nun 53/1.maddesi uyarınca hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak belli hakları kullanmaktan yoksun bırakmaya karar verilirken, TCK'nın 53/3 fıkrasına aykırı olarak kendi alt soyu dışındaki kişiler açısından TCK'nın 53/1-c bendinde belirtilen hak yoksunluğunun uygulanmaması.

4- Gerekçeli kararın gerekçe kısmında dava konusu ile ilgili olmadığı ve dava konusu da edilmediği halde, "araç sahibinin eylemden bilgisinin olduğuna dair somut bulgular da tespit edilemediğinden plakalı aracın sahibine iadesine" karar verilmesi suretiyle hükmün karıştırılması,

Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Yasa'nın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 321.maddesi uyarınca, cezada kazanılmış hakları saklı kalmak kaydıyla, BOZULMASINA, 25.12.2013 günü oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

4733 sayılı yasanın 8/4 fıkrasında "ambalajlarında bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaret bulunmayan ürünleri yada taklit işaretleri taşıyan ürünleri ticari amaçla bulunduran, nakleden, satışa arz eden veya satanlar ile ambalajlar üzerinde bulunan ürün bilgileri ile bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaretleri içerdiği bilgilerin farklı olması halinde bu ürünleri üreten veya ithal edenlere" müeyyide getirilmiş olup bu fıkranın uygulanabilmesi için ürünün yurt içinde üretilmesi veya yurt dışından yasal olarak ithal edilmesi gerekir.

Yurt dışından kaçak getirilen eşyaya bandrol, etiket, pul, hologram vs konması mümkün değildir. Dolayısıyla 4733 sayılı yasa yönünden işlenemez suç söz konusu olduğundan kaçak sigara bulunduranlar için ancak 5607 sayılı kaçakçılık yasası uygulanabilir. İzah edilen nedenlerle gümrük idaresinin temyiz hakkı olduğundan çoğunluğun red kararının onanması kararına katılmıyorum.

Ayrıca; Gümrükler Genel Müdürlüğü'nün 18157 sayı ve 22/07/2008 tarihli yazısı ile eşyanın müsaderesinin mümkün olmaması halinde gümrüklenmiş değer ya da kaim değeri eşit tutarda zararın sanıktan tahsili ile kamu zararının karşılanacağı benzer dosyalarda bildirilmiş olması nedeniyle mevcut davada da suç eşyasına el konulmuş ve zoralımına karar verilmiş olmasına göre zoralım nedeniyle idarenin zararı olmamasına rağmen "zararın giderilmediği" gerekçesiyle ayrıca CMK 231/9.fıkraya göre tazminatın denetim süresince de giderilmesi mümkün olduğundan CMK 231.maddenin uygulanmaması usul ve yasaya aykırı olup hükmün bu nedenle de bozulması gerektiği düşüncesindeyim.