Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2014/16403 K.2015/16941

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 61. maddesi gereğince temel ceza belirlenirken ''sanığın ekonomik ve sosyal durumu ''şeklinde yasal olmayan gerekçe gösterilmiş ise de sair gerekçeler yerinde görüldüğünden ve Kaçakçılık suçunda kamu zararının "eşyanın ithalinde öngörülen gümrük vergileri ve diğer eş etkili vergiler ile mali yükler" toplam tutarının olduğu ve sanık tarafından giderilmediği gibi hüküm tarihine silinme şartları oluşmamış kasıtlı suçtan sabıkası da olması karşısında.

5271 sayılı CMK'nın 231.maddesinin uygulama imkanı bulunmadığından,sanık hakkında ''cezanın caydırıcı ve önleyici etkisini sanık üzerinde göstermesi gerekliliği yanısıra adaletin gerçek anlamda ancak bu şekilde tecelli edeceği düşünülerek '' seklinde yasal olmayan gerekçe ile hükmün açıklanmasının geriye bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi bozma sebebi yapılmayarak sanığın temyiz istemlerine yönelik yapılan incelemede ise;

Suç tarihi itibariyle kaçağa konu eşyanın, gümrük kapısından veya sınırdan yurda sokulmak istenirken ya da hemen sonrasında veya bu eylemlerin kesintiye uğramadan devamı sırasında yakalanması halinde, eylemin 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Yasası kapsamında kalacağı ve katılma hakkının da Gümrük İdaresine ait olduğu gözetilerek;

26.12.2009 tarihli olay tutanağına göre İran sınırında yeralan Beydoğan köyünün dış kısımlarından yüklü vaziyette gelen atlıların sanığın ikametine 2720 karton kaçak sigara bırakması sonrasında yapılan sıcak takip neticesinde sanığın yakalandığı olayda; sanığa isnat edilen eylemin 5607 sayılı Yasa'nın 3/1 maddesine muhalefet suçunu oluşturacağı halde yazılı şekilde 4733 sayılı yasaya muhalefet suçundan cezalandırılmasına karar verilmesi,

Uygulamaya göre ise;

1- Sanık hakkında 5607 sayılı Yasa'nın 3/5.maddesi gereğince cezalandırılması için kamu davası açıldığı halde, ek savunma hakkı verilmeden, 4733 sayılı Yasa’nın 8/4.maddesine muhalefetten dolayı hüküm kurulması suretiyle 5271 sayılı CMK'nın 226/1.maddesine aykırı davranılması,

2- TCK'nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, 1. fıkranın (c) bendinde yazılı sanığın kendi altsoyu üzerindeki velayet hakkı ile vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan koşullu salıverilmeye, altsoyu dışında kalanlarla ilgili hak ve yetkilerden ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hiçbir ayrım yapılmaksızın koşullu salıvermeye kadar hak yoksunluğuna hükmolunması