Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2014/27466 K.2016/5651

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

5271 sayılı CMK 260/1. maddesi gereğince katılan sıfatını alabilecek surette suçtan zarar görmüş bulunan Gümrük idaresi adına hazine vekilinin hükmü temyize hakkı bulunduğu gözetilerek yapılan incelemede;

Sanığın dava konusu çaylara ilişkin ibraz ettiği fatura ile ilgili olarak düzenleyici firma yetkilisinin beyanının alınması, faturanı firma defterinde kayıtlı olup olmadığının tespiti ile ithale kadar inilmek suretiyle zincirleme menşei araştırmasının tamamlanması, ilgili gümrük idaresinden gümrük giriş beyannameleri tüm ekleriyle birlikte getirtilip, dava konusu tüm belgeler konusunda uzman bilirkişiye tevdi edilerek cins, miktar, menşei ve sair özellikleri itibariyle ayniyet tespiti yaptırılması ve sonucuna göre karar verilmesi gerekirken, yazılı şekilde eksik inceleme ile hüküm tesisi,

Kabul göre ise,

1- 5237 sayılı TCK'nun 51. maddesi uyarınca hapis cezasının ertelenebilmesi koşulları olarak; " daha önce kasıtlı bir suçtan dolayı üç aydan fazla hapis cezasına mahkûm edilmemiş olması, suçu işledikten sonra yargılama sürecinde gösterdiği pişmanlık dolayısıyla tekrar suç işlemeyeceği konusunda mahkemede bir kanaatin oluşması, gerekir." hükmü düzenlenmiştir.

07.06.1976 gün ve 3-4 sayılı İçtihatı Birleştirme Kararı ve Ceza Genel Kurulunun 27.03.2012 gün ve 2011/253 esas ve 2012/117 karar sayılı ilamında da belirtildiği üzere anılan hususlarda mahkemece gösterilen gerekçelerin hak, adalet ve nesafet kuralları ile dosya içeriğine uygun olması aranmıştır.

Gerekçelerin cezaların şahsiliği ilkesine uygun bulunması, keyfilikten uzak olması, sanığın geçmişteki hali ile yargılama sırasında izlenen kişiliği ile ilgili bilgi ve belgelerin yerinde takdir edildiğini göstermesi gerekir.

Duruşma tutanaklarına yansıyan olumsuz bir davranışı bulunmayan ve dosyada mevcut adli sicil kaydına göre sabıkasız olan sanığın bir daha suç işlemeyeceğine dair olumsuz kanaatin nasıl oluştuğu Yargıtay denetimine olanak verecek şekilde açıklanmadan dosya kapsamına uygun olmayan ve suçun unsurları niteliğinde bulunan gerekçeler ile kanuni ifadelerin tekrar edilmesi suretiyle yazılı şekilde TCK'nun 51. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,

2- Adli para cezasının bir gün karşılığının belirlenmesinde uygulama maddesinin TCK.nun 52/1 yerine 50/1 yazılması suretiyle CMK.nun 232/6. maddesine aykırı davranılması,

3- 24.11.2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK.nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, aynı maddenin 1. fıkrasının (c) bendinde yazılı sanığın kendi altsoyu üzerindeki velayet hakları ile vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan koşullu salıverilmesine, altsoyu dışında kalanlarla ilgili bu hak ve yetkilerden ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde hüküm tesisi,