Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2014/32181 K.2017/355

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Sanık ... , sanık ... müdafiinin ve makaronlar yönüyle katılan ... vekilinin temyizine göre yapılan incelemede;

a- Sanık ...'a ait işyeri ve deposunda 4786 paket sigara ve 42 adet makaron ele geçirilmesi şeklinde gerçekleşen olayda, suç tarihi itibariyle sanığın bandrolsüz ve kaçak sigara bulundurma eyleminin 5752 sayılı Kanun'un 3. maddesiyle değişik 4733 sayılı Kanun'un 8/4 maddesinde öngörülen suçu oluşturacağı, makaron bulundurma eylemi için ise 5607 sayılı yasanın 3/5 maddesinde düzenlenen suçun oluşacağı gözetilmeden sanık ...’ın her iki suç için ayrı ayrı mahkumiyeti yerine yazılı şekilde hüküm kurulması,

b- Dosya Kapsamında ele geçirilen 5648 paket sigara ve 42 adet makarondan 882 paket sigaranın sanık ...'e ait olduğu aşamalardaki beyanlarından anlaşılmakla, 5237 sayılı TCK’nın 61. maddesi uyarınca alt ve üst sınırlar arasında temel ceza belirlenirken suçun işleniş biçimi, suçun işlenmesinde kullanılan araçlar, suçun işlendiği zaman ve yer, suçun konusunun önem ve değeri, meydana gelen zarar veya tehlikenin ağırlığı ve failin kast veya taksire dayalı kusurunun ağırlığı unsurları dikkate alınması gerekmekte olup, dosya kapsamına göre sanığın benzer olaylarla karşılaştırıldığında vehamet arz etmeyen fiilinin,

eylem ile ceza arasındaki dengeyi bozacak şekilde, teşdidi gerektirmediği halde, hakkaniyet ölçüleri ile bağdaşmayacak biçimde hapis ve adli para cezasının alt sınırından uzaklaşılarak sanık ... hakkında fazla cezaya tayini,

c- Müsaderesi talep edilen 882 paket kaçak sigara hakkında bir karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

d- 24.11.2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

e- Suça konu sigaralar ve makaronların 5607 sayılı Kanun'un 13/1 maddesi yollamasıyla 5237 sayılı TCK.nun 54 maddesi gereğince müsaderesi ile yetinilmesi gerekirken ayrıca imhasına karar verilmesi,

f-) 01.03.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5739 sayılı Yasa'nın 5. maddesi ile yapılan değişiklikle 5237 sayılı TCK'nın 50/6. madde ve fıkrasında yer alan "yaptırım" ibaresinin "tedbir" olarak değiştirilip, 5275 sayılı Yasanın 106. maddesinin 4. ve 9., yine 18.06.2014 tarihli 6545 sayılı Yasa'nın 81. maddesi ile 3. ve 8. fıkralarındaki değişiklikler ve 10. fıkrasının yürürlükten kaldırılmış olması göz önüne alındığında, hükümde infaz yetkisini kısıtlayacak şekilde, verilen adli para cezasının ödenmemesi halinde ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrileceğinin belirtilmesi,