Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2015/15949 K.2018/7489

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

I-Müşteki Gümrük İdaresi adına Hazine vekilinin temyizine göre yapılan incelemede;

Sanıktan ele geçen eşyanın niteliği ve eylem tarihine göre eylemin 4733 sayılı Yasanın 8/4. maddesinde düzenlenen suçu oluşturduğu, bu suçtan zarar görenin Tütün ve Alkol Piyasası Düzenleme Kurumu olup suçtan doğrudan zarar görmeyen Gümrük İdaresi'nin hükmü temyiz etme hakkı bulunmadığından Gümrük İdaresi adına Hazine vekilinin temyiz isteğinin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 317. maddesi uyarınca istem gibi REDDİNE

II-Sanık ...’in temyizine göre yapılan incelemede;

Gerekçeli kararın, Oltu T Tipi Kapalı Ceza İnfaz Kurumu'nda tutuklu olarak bulunan sanık ...’e 5271 sayılı CMK.nun 35/3. maddesi uyarınca tebliğ edilmesi gerekirken, duruşmada bildirdiği adresine tebligat yapıldığı, tebligatın usülüne aykırı olduğu anlaşılmakla, sanığın temyizi süresinde kabul edilerek yapılan incelemede;

Ele geçirilen kaçak eşyanın miktarına göre, TCK.nun 61. maddesi uyarınca teşdit uygulanarak alt sınırdan uzaklaşılmaması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Sanığa, dava konusu eşyanın "ithalinde öngörülen gümrük vergileri ve diğer eş etkili vergiler ile mali yükler toplam tutarı" olan kamu zararı olduğunun bildirilmesi ve sonucuna göre, gerektiğinde Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 231/9. madde ve fıkrası da gözetilerek bir karar verilmesi gerekirken, kurum zararını gidermediğinden bahisle 5271 sayılı CMK.nun 231. maddesi gereğince hükmün açıklanmasının geriye bırakılmasına yer olmadığına karar verilmiş ise de, sanığın adli sicil kaydında engel mahkumiyeti bulunduğundan bozma nedeni yapılmamıştır.

1-Sanık hakkında takdiri indirim uygulama maddesinin ilgili fıkrasının gösterilmemesi suretiyle CMK.nun 232/6. maddesine aykırı davranılması,

2-24.11.2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

3-Adli para cezasının 1 gün karşılığının belirlenmesi sırasında uygulama maddesinin “TCK. nun 52/2” olarak gösterilmesi yerine “TCK’nun 50/1-a ve 52/1 maddeleri” olarak gösterilmesi suretiyle CMK.nun 232/6. maddesine aykırı davranılması,

4-5237 sayılı TCK.nun 51/7. maddesi gereğince sanığın denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde ertelenen cezanın kısmen veya tamamen infaz kurumunda çektirilmesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

5-Hapis cezası ertelenen sanık hakkında denetim süresinin iyi halli olarak geçirilmesi halinde cezanın infaz edilmiş sayılacağına karar verilmemesi,

Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 322. maddesi gereğince,

1-Hükmün 2. fıkrasından “62 maddesi” ifadesinin çıkartılarak yerine “62/1. madde ve fıkrası ifadesinin eklenmesi,

2-Hükümden TCK.nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün çıkarılması, yerine “24/11/2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesi'nin 08/10/2015 tarih ve 2014/140 E., 2015/85 K. sayılı kararındaki iptal edilen hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK.nun 53/1-a,b,c,d ve 53/2-3. madde ve fıkralarının tatbikine,” ifadesinin eklenmesi,

3-Hükmün 5. fıkrasından “50/1-a ve 52/1” ifadesinin çıkartılarak yerine “52/2. madde ve fıkrası” ifadesinin eklenmesi,

4-Hükmün sanık hakkında verilen uzun süreli hapis cezasının ertelenmesine ilişkin bendinin devamına ''5237 sayılı TCK.nun 51/7. maddesi gereğince sanığın denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde ertelenen cezanın kısmen veya tamamen infaz kurumunda çektirilmesine'' ibaresinin eklenmesi,

5-Hükmün sanık hakkında verilen uzun süreli hapis cezasının ertelenmesine ilişkin bendinin devamına “denetim süresinin iyi halli olarak geçirilmesi halinde cezanın infaz edilmiş sayılacağı” ibaresinin eklenmesi ve sair kısımların aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

III-Sanık ...’ın temyizine gelince;

1-Sanık hakkında 5607 sayılı Yasanın 3/5. maddesi uyarınca cezalandırılması istemi ile dava açıldığı halde, ek savunması alınması amacıyla yazılan talimat sonucu beklenmeden 4733 sayılı Yasa uyarınca mahkumiyetine karar verilmesi,

2-Ele geçirilen kaçak eşyanın miktarına göre, TCK.nun 61. maddesi uyarınca teşdit uygulanarak alt sınırdan uzaklaştırılması suretiyle hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi,

Kabule göre de;

3-Engel hali bulunmayan sanığın, talimat ekinde KEMT varakasının olmadığı nazara alınarak kamu zararından haberdar olmadığı anlaşılmakla; sanığa, dava konusu eşyanın CİF değeri üzerinden gümrük idaresince hesaplanan "eşyanın ithalinde öngörülen gümrük vergileri ve diğer eş etkili vergiler ile mali yükler toplam tutarı" olan miktarın kamu zararı olduğunun bildirilmesi ve sonucuna göre, gerektiğinde Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 231/9. madde ve fıkrası da gözetilerek bir karar verilmesi gerekirken, kamu zararının giderilmediği gerekçesi ile sanık hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi,

4-Sanık hakkında takdiri indirim uygulama maddesinin ilgili fıkrasının gösterilmemesi suretiyle CMK.nun 232/6. maddesine aykırı davranılması,

5-24.11.2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

6-Adli para cezasının 1 gün karşılığının belirlenmesi sırasında uygulama maddesinin “TCK. nun 52/2” olarak gösterilmesi yerine “TCK’nun 50/1-a ve 52/1. maddeleri” olarak gösterilmesi suretiyle CMK.nun 232/6. maddesine aykırı davranılması,

7-5237 sayılı TCK.nun 51/7. maddesi gereğince sanığın denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde ertelenen cezanın kısmen veya tamamen infaz kurumunda çektirilmesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

8-Hapis cezası ertelenen sanık hakkında denetim süresinin iyi halli olarak geçirilmesi halinde cezanın infaz edilmiş sayılacağına karar verilmemesi,