Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2015/18811 K.2019/33365

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

11.03.2010 tarihli olay, yakalama ve muhafaza altına alma tutanağı ve tüm dosya kapsamının incelenmesinde sanıkların saat:05:00 sıralarında bir benzin istasyonu önünde ellerinde bir adet siyah renkli valiz ve siyah renkli naylon poşetle beklediklerinin görülmesi üzerine, kolluk görevlilerince çanta ve poşette ne olduğu sorulduğunda iş kıyafetleri olduğunu söyleyerek göstermek istemedikleri, çanta ve poşet açtırıldığında valizde 719 paket sigara ve siyah renkli poşette 8 şişe suriye rakısı yakalanması şeklinde gerçekleşen olayda;

valizde ele geçen 719 paket sigara yönüyle yapılan incelemede 5271 sayılı CMK'nun 116-119. maddelerinde arama kararının hangi hallerde ve ne şekilde alınacağı kanun koyucu tarafından açıkça düzenlenmiş olup, sanık ... dava konusu kaçak eşya hakkında mahkemece veya gecikmesinde sakınca bulunan hal kapsamında Cumhuriyet Savcısı tarafından verilmiş bir arama kararı olmaksızın yapılan hukuka aykırı arama sonucu ele geçen eşyanın yasak delil niteliğinde olduğu,

Anayasa'nın 38/2, 5271 sayılı CMK'nun 206/2-a, 217/2, 230/1. madde ve fıkralarına göre, hiç bir aşamada suçu kabullenmemiş olan sanıklar hakkında hukuka aykırı surette elde edilen delillere dayanılarak mahkumiyet hükmü kurulamayacağı;

siyah poşette ele geçirilen 8 şişe kaçak rakı yönüyle yapılan incelemede ise söz konusu kaçak eşyaların PVSK 4/A. maddesi gereğince kolluk görevlilerince basit yoklama şeklinde bir kontrol ile tespit edilebileceğinden arama kararına gerek bulunmamakla birlikte sanıkların savunmalarında söz konusu içkileri içmek için bulundurduklarını beyan etmeleri nedeniyle savunmalarının aksine ticari kasıtla bulundurduklarına dair bir somut kanıt da bulunmaması nedeniyle dava konusu eşyaların ticari miktar ve mahiyette olmadığı gözetilmeden sanıkların beraati yerine mahkumiyetlerine karar verilmesi,

Kabule göre ise;

1.24.11.2015 tarihli 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

2.Kısa süreli olmayan hapis cezası ertelenen sanık hakkında 5237 sayılı TCK.nun 51/3. maddesi uyarınca belirlenen denetim süresinin alt sınırının, mahkum olunan ceza süresinden az olamayacağının gözetilmemesi,

3.5237 sayılı TCK'nun 51/7. maddesi gereğince hapis cezası ertelenen sanığın denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde; ertelenen cezanın kısmen veya tamamen infaz kurumunda çektirilmesine karar verileceğine dair ihtaratın yapılmaması,

4.Suçtan doğrudan zarar görmeyen Gümrük idaresi lehine vekalet ücretine hükmolunması,