Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2019/9383 K.2023/2043

Sanık hakkında kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 ... maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 ... maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

Gaziantep 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 10.09.2015 tarihli ve 2015/85 Esas, 2015/895 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında kaçakçılık suçundan 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü maddesinin beşinci ve onuncu fıkraları, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 62, 53 ve 54 üncü maddeleri uyarınca 2 yıl 6 ... hapis cezası ve 100,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluğuna, eşya ve nakil aracının müsaderesine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanığın temyiz isteği, soruşturma aşamasında zararın tazminine ilişkin ihtarat yapılmaması ve etkin pişmanlık hükümlerinin karar aşamasına kadar uygulanmaması, re'sen nedenler ile hükmün bozulmasına ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1.Sanığın sevk ve idaresindeki araçta usulüne uygun yapılan aramada, aracın zulalı kısmından toplam 480 karton kaçak sigara ele geçirilmiştir.

2.Sanık suçlamayı ikrar etmiştir.

3.Dosyada mevcut 20.02.2015 tarihli bilirkişi raporuna göre; ele geçen sigaraların bandrolsüz ve kaçak olduğu, olay nedeni ile meydana gelen zararın 27.510,85 TL, gümrüklenmiş değerin 32.310,85 TL olduğu tespit edilmiştir.

4.Kaçak eşyaya mahsus tespit varakası dava dosyasında bulunmaktadır.

5.38 KK 991 plakalı nakil aracı sanık adına kayıtlı, 1981 model renault marka otomobil olup, 14.01.2015 tarihinde trafik siciline şerh konulmuştur. Dosyada mevcut 14.01.2015 tarihli bilirkişi raporuna göre araçta gizli bölme bulunduğu ve değerinin 4.000 TL olduğu bildirilmiştir.

IV. GEREKÇE

Olay tutanağı, sanığın ikrarı ve tüm dosya kapsamına göre sanığın aracında yapılan aramada 480 karton kaçak sigara ele geçirildiği, nakil aracının sanık adına kayıtlı olup zula bulunduğu sabit olmakla, yurda kaçak olarak sokulan eşyayı bu özelliğini bilerek ticari amaçla nakleden sanık hakkında mahkûmiyet hükmü kurulmasında, suç tarihi ve ele geçen eşya nazara alındığında 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin beşinci fıkrasından cezalandırılması ve aynı maddenin onuncu fıkrasından artırım yapılmasında, nakil aracı ve eşyanın müsaderesinde bir isabetsizlik görülmemiştir.

Sanığın aşağıda belirtilen hususların dışında yerinde görülmeyen diğer temyiz sebeplerinin reddine karar verilmiştir.

1.Dava konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katının ödenmesi hâlinde; soruşturma evresinde etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmamış ise verilecek cezada 1/2 oranında, yapılmış ise 1/3 oranında indirim yapılacağı belirtilerek 7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrası uyarınca etkin pişmanlık ihtaratında bulunulması gerektiği de göz önünde bulundurulmak suretiyle;

10.12.2022 tarihli Resmî Gazete’de yayımlanıp, aynı gün yürürlüğe giren 7423 sayılı Kanun'un 8 ... maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrasının “yirmiüçüncü” fıkra olarak değiştirildiği gözetilerek, hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 61 ... maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrasına eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması hâlinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması hâlinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanık lehine hükümler içerdiği,

yine aynı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrası uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği anlaşılmakla 5237 sayılı Kanun'un 7 nci maddesi ve 7242 sayılı Kanun'un 63 üncü maddesi ile 5607 sayılı Kanun'a eklenen geçici 12 nci maddenin ikinci fıkrası gereği ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının mahkemesince saptanması zorunluluğu bozmayı gerektirmiş,

2.Sanığın ticari miktar ve mahiyette kaçak sigarayı nakletme eylemi 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrasının son cümlesi atfı ile aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin beşinci ve onuncu fıkralarında yazılı suçu oluşturduğu halde, hükmün gerekçesinde fiilin aynı zamanda 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci maddesi kapsamına girdiği ve 5237 sayılı Kanun'un 44 üncü maddesi uyarınca en ağır cezayı gerektirmesi nedeniyle 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin beşinci ve onuncu maddeleri gereğince cezalandırılmasına karar verildiğinin belirtilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde (1 ve 2) numaralı paragraflarda açıklanan nedenlerle Gaziantep 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 10.09.2015 tarihli ve 2015/85 Esas, 2015/895 Karar sayılı kararına yönelik sanığın temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 ... maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,