Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2019/9963 K.2023/2323

Sanık hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 ... maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 ... maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 06.10.2015 tarihli ve 2015/487 Esas, 2015/805 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrasının son cümlesi delaletiyle aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin beşinci ve onuncu fıkraları ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 62 nci maddesi, aynı Kanun'un 52 nci maddesinin ikinci fıkrası, 53 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca 2 yıl 6 ... hapis ve 5 gün karşılığı

100,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına, 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesinin birinci fıkrası yollamasıyla 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca kaçak sigaraların müsaderesine ve nakil aracının müsaderesine yer olmadığına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

1.Sanığın temyiz sebebi, kararın esas ve usul bakımından kanuna aykırı olduğuna ve gerekçeli kararın tebliğinden sonra temyiz nedenlerini sunacağına ilişkindir. Sanığa gerekçeli kararın tebliğ edildiği ancak gerekçeli temyiz dilekçesi sunmadığı anlaşılmıştır.

2-Katılan vekilinin temyiz sebebi, kaçak eşyanın naklinde kullanılan aracın müsaderesine yer olmadığına ilişkin kararın usul ve kanuna aykırı olduğuna ve re'sen nazara alınacak diğer sebeplere ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1.Olay tarihinde, kolluk görevlileri tarafından icra edilen önleyici kolluk faaliyeti sırasında, sanığın sürücüsü olduğu ...plakalı araçtan şüphe üzerine durdurulduğu olayda, araçta Kilis Sulh Ceza Mahkemesinin 2015/586 Değişik İş sayılı önleme araması kararı ile yapılan aramada, aracın arka koltuğu üzerinde ve bagajında 5000 paket kaçak sigaranın ele geçilerek muhafaza altına alındığı anlaşılmıştır.

2. Sanık kaçak sigaraların bir kısmını kendisinin kullanacağını, bir kısmını da satacağını beyan ederek atılı suçu ikrar etmiştir.

3. Malen sorumlu ... suçta kullanılan aracı satın almadan önce suçun işlendiğini ve olayla ilgisinin olmadığını beyan etmiştir.

4.Kilis Emniyet Müdürlüğünün 16.04.2015 tarihli yazısında üzerine satılamaz şerhi konulması talep edilen suçta kullanılan ... plakalı aracın 10.04.2015 tarihinde noter senedi ile satılıp... plakaya nakil gittiği ve bu plakaya nakil giden nakil araç kayıtlarına şerh konulması hususunda tereddüt oluştuğu bildirilmiştir.

5. Mahkemenin 22.05.2015 tarihli yazısı ile plakası 27 PB 080 olarak değiştirilen araç üzerine satılamaz şerhi konulmasına karar verilmiştir.

6. Kilis Emniyet Müdürlüğü'nün 24.06.2015 tarihli yazısı ile ... Adına kayıtlı 27 PB 080 plakalı araç kayıtlarına satılamaz şerhi konulduğu mahkemeye bildirlmiştir.

7. Suçta kullanılan nakil aracına ilişkin araç kayıt bilgileri dosyada mevcuttur.

IV. GEREKÇE

Sanık hakkında kurulan hüküm; 1.10.12.2022 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanıp, aynı gün yürürlüğe giren 7423 sayılı Kanun'nun 8 ... maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrasının “yirmiüçüncü” fıkra olarak değiştirildiği gözetilerek, hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrası uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği, dava

konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin 2 katının ödenmesi halinde, soruşturma evresinde etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmamış ise verilecek cezada 1/2 oranında, yapılmış ise 1/3 oranında indirim yapılacağı belirtilerek 7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrası uyarınca etkin pişmanlık ihtaratında bulunulması gerektiği de göz önünde bulundurulmak suretiyle; 5237 sayılı Kanunun 7 nci maddesi ve 7242 sayılı Kanun'un 63 üncü maddesi ile 5607 sayılı Kanun'a eklenen geçici 12 nci maddenin ikinci fıkrası gereği ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının mahkemesince saptanması ve sonucuna göre uygulama yapılması zorunluluğu,

2.5237 sayılı Kanun'un 53 üncü maddesinin uygulanması açısından 24.11.2015 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı kararı gözönünde bulundurularak hüküm oluşturulması gerektiğinin gözetilmemesi,

3.Suça konu kaçak sigaraların naklinde kullanılan aracın suç tarihinde fiilen sanığa ait olduğu, ele geçen kaçak eşyanın nakil aracının ağırlıklı bölümünü oluşturduğu ve nakil aracının suç tarihindeki bilinen değeri ile kaçak eşyanın gümrüklenmiş değeri dikkate alındığında müsaderesinin hakkaniyete aykırı olmayacağı, suç tarihinden sonra nakil aracına satılamaz/devredilemez şerhi konulmadan önce 10.04.2015 tarihinde, malen sorumlu ...'e noter satışı ile devrinin yapıldığı, devir tarihinde araç üzerinde şerh bulunmaması nedeniyle ...'ün iyiniyetli 3. kişi olduğu anlaşılmakla;

elden çıkarılan araç yönünden 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, 10.04.2015 tarihli noter satış sözleşmesi temin edilerek nakil vasıtasının noter satış sözleşmesindeki değerinin müsadere edilmesi gerekirken yazılı şekilde karar verilmesi,

4.Dava konusu eşyanın müsaderesi sırasında uygulama maddesi olan 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası yerine aynı Kanun'un 54 üncü maddesinin birinci fıkrasının gösterilmesi suretiyle 5271 sayılı Kanun'un 232 nci maddesinin altıncı fıkrasına muhalefet edilmesi, nedenleriyle hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 06.10.2015 tarihli ve 2015/487 Esas, 2015/805 Karar sayılı kararına yönelik sanık ve katılan ... İdaresi vekilinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 ... maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,