Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2021/24227 K.2022/425

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1-Suça konu kaçak eşyaların 65 paket pipo tütünü ve 18 paket kaçak nargile tütünü olmasına ve suça konu eşyalara aynı gün yapılan aramada el konulmasına karşın, Mahkemece "delillerin değerlendirilmesi ve gerekçe" kısmında suça konu eşyanın toplam 83 paket pipo tütünü olduğunun kabulü ile nargile tütünleri yönünden değerlendirme yapılmaması ve hükümde sanık hakkında iki ayrı mahkumiyet hükmü kurulduğu belirtilerek dosya kapsamına uymayacak şekilde çelişkili uygulama yapılması,

2-6545 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18 göndermesiyle 3/5, 3/10. maddeleri gereğince ceza belirlenmesinden sonra aynı yasanın 3/10-son maddesi gereğince belirlenen hapis cezasının 3 yıldan az olamayacağına karar verilirken aynı Yasada öngörülmediği halde adli para cezasında indirim yapılması,

3-5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesi kapsamında kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar tutarın ödenmesine dair ihtarnamenin sanığa tebliğ edilmediği anlaşılmakla;

15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesinin "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine;

a)Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında,

b)Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet Savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir.

Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır." hükmünü içermesi ve sanığa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmaması karşısında; bu cihetle kovuşturma aşamasında sanığa yapılacak ödeme ihtaratında indirim oranının 1/2 olarak gösterilmesi gerektiği de dikkate alınarak, suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarı hesaplanıp, hukuki sonuçları ile sanığa bildirilmesi ve sonucuna göre sanığın 7242 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesi uyarınca, hukuki durumunun değerlendirilmesi gerekirken yazılı şekilde karar verilmesi,

4-Suç tarihinde sanığın iş yerinde 65 paket kaçak pipo türünü ile 18 paket kaçak nargile tütününün ele geçirildiği olayda; mahkemece 6545 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18-son maddesinin yollamasıyla 3/5. madde uyarınca temel ceza belirlendikten ve aynı yasanın 3/10. maddesi uyarınca cezada takdiren yarı oranında artırım yapıldıktan sonra hüküm tarihinde yürürlükte bulunan 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Yukarıdaki fıkralarda tanımlanan suçların konusunu oluşturan eşyanın değerinin fahiş olması halinde verilecek cezalar yarısından bir katına kadar artırılır.

Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir" şeklindeki düzenleme uyarınca 2/3 ila 1/3 olarak belirlenen indirim oranlarının ele geçen eşyanın miktarına göre değerlendirilmesi gerektiği gözetilerek, dosya kapsamına göre yakalanan kaçak nargile ve pipo tütünlerinin gümrüklenmiş değerinin pek hafif olması karşısında, sanık hakkında yukarıda belirtildiği gibi cezada 2/3 oranında indirim yapılması gerekirken yazılı şekilde indirim yapılmak suretiyle fazla ceza tayini,

5-5237 sayılı TCK'nun 51/7. maddesi gereğince sanığın denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde; ertelenen cezanın kısmen veya tamamen infaz kurumunda çektirileceğinin ve TCK'nun 51/8. maddesi uyarınca denetim süresinin iyi halli olarak geçirilmesi halinde cezanın infaz edilmiş sayılacağı ihtarının yapılmaması,

6-Suça konu eşyalar nargile ve pipo tütünün olduğu halde sigaraların müsaderesine karar verilmesi ve dava konusu kaçak eşyaların 5607 sayılı Kanunun 13/1. maddesi yollamasıyla TCK'nun 54/4. maddesi uyarınca müsaderesine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde karar verilmesi,

7- Katılan ... İdaresi lehine vekalet ücretinin sanıktan tahsili yerine sanıklardan eşit şekilde tahsiline karar verilmesi,