Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2021/27540 K.2022/8503

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1- Sanık hakkında hüküm tesis edilirken, 5607 sayılı Yasanın 3/5-10-son. maddesi uyarınca temel ceza belirlenmesinin ardından sırasıyla TCK'nun 43/1, 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesi ve TCK'nun 62/1. maddelerinin tatbik edilmesinden sonra sonuç cezanın tespiti yerine yazılı şekilde hatalı uygulama yapılması,

2- Dava konusu kaçak eşyanın miktarı itibarıyla nakil aracı ile taşınmasının zorunlu olması, yine araç ve eşyanın değeri itibarıyla aracın müsaderesinin 5237 sayılı TCK'nun 54/3. maddesi gereğince işlenen suça nazaran daha ağır sonuçlar doğurmayacağı gibi hakkaniyete de aykırılık oluşturmayacağı gözetilmeden suça konu nakil aracının müsaderesi yerine yazılı şekilde iadesine karar verilmesi,

Yasaya aykırı, katılan ... İdaresi vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 26.04.2022 tarihinde oy çokluğuyla karar verildi.

(KD) (KD)

KARŞI DÜŞÜNCE

Sanığın 25.10.2013 tarihinde 593 karton, 30.10.2013 tarihinde 510 karton gümrük kaçağı sigara yakalatması üzerine açılan davada yerel mahkemece yapılan yargılama sonucunda, sanık hakkında 5607 sayılı kanunun 3/5, 3/10, 3/10-son, 3/22 ve TCK’nun 43/1, 62/1, 52/2. maddeleri uygulanmak suretiyle sanığın 2 yıl 1 ay hapis ve 80 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

Sanık hakkında verilen hükmün katılan vekili tarafından temyizi üzerine, heyetimiz hükmün bozulmasına karar vermiş ancak 5607 sayılı Kanunun 3/22'inci maddesi uygulamasında değerin hafif olduğunu kabul eden mahkeme kararı yönünden bir bozma yapılmamıştır.

Sanıkta yakalanan 593 karton sigaranın gümrüklenmiş değeri 32.592,49 TL, 510 karton sigaranın gümrüklenmiş değeri 28.307,31 TL’dir. Yerel mahkeme 5607 sayılı Kanunun 3/22'inci maddesini uygularken toplam gümrüklenmiş değeri esas almamış, tek bir gümrüklenmiş değeri esas alarak sanık hakkında hafif değere göre indirim yapmıştır.

TCK’nun 43/1. maddesinde “Bir suç işleme kararının icrası kapsamında, değişik zamanlarda bir kişiye karşı aynı suçun birden fazla işlenmesi durumunda, bir cezaya hükmedilir. Ancak bu ceza, dörtte birinden dörtte üçüne kadar artırılır.” denilmiştir. 5607 sayılı kanunun 3/22 maddesinde ise “Yukarıdaki fıkralarda tanımlanan suçların konusunu oluşturan eşyanın değerinin fahiş olması hâlinde, verilecek cezalar yarısından bir katına kadar artırılır. Eşyanın değerinin hafif olması hâlinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması hâlinde ise üçte birine kadar indirilir.” denilmiştir.

TCK’nun 43/1 maddesinin uygulanabilmesi için değişik zamanlarda işlenen birden fazla suçun, “bir suç işleme kararının icrası kapsamında işlenmesi” gereklidir. Dairemiz değişik zamanlarda kaçakçılık suçunun işlenmesi ve hukuki kesintinin olmaması halinde TCK’nun 43/1 maddesinin uygulanabileceğini kabul etmektedir. TCK’nun 43/1. maddesi uygulandığı hallerde birden fazla birbirinden bağımsız suç olmakla birlikte, TCK’nun 43/1. maddesindeki düzenleme gereğince sanıklara tek suçtan ceza verilmektedir. Sanıkta bir suç işleme kararının var olduğunu kabul ettiğimize göre, değişik zamanlarda sanıkta yakalanan tüm eşyalar göz önüne alınmalı, 5607 sayılı Kanunun 3/22. maddesi uygulamasında toplam eşyaların gümrüklenmiş değerleri hesaba katılmalıdır.

Sanığın değişik zamanlarda işlediği iki suçun toplam gümrüklenmiş değeri 60.899,80 TL’dir. Bu miktar 2013 yılı değerlendirmelerine göre normal kabul edilmektedir. Bu miktarda bir kaçakçılık suçunun tek seferde işlenmesi halinde 5607 sayılı kanunun 3/5, 3/10, 3/10-son maddeleri uygulanarak tayin edilecek ceza 3 yıl hapis ve 7 gün karşılığı adli para cezası olacaktır.

Kaçakçılık suçuna konu gümrüklenmiş değer normal kabul edildiği için 5607 sayılı kanunun 3/22 maddesi uyarınca bir artırım ya da indirim yapılmayacaktır.

Oysa somut dosyada TCK’nun 43/1. maddesi uygulanarak ceza verilmesine ve TCK’nun 43/1. maddesi sanığın cezasının artırılmasını gerektiren bir düzenleme olmasına rağmen, 5607 sayılı kanunun 3/22 maddesinin toplam gümrüklenmiş değer esas alınarak uygulanmaması sonucu 2 yıl 6 ay hapis ve 5 gün adli para cezası tayin edilerek daha az ceza verilmiştir.

Bu durum kanun koyucunun değişik zamanlarda suç işleyenler yönünden cezanın artırılmasını öngören düzenlemedeki iradesine aykırıdır. Değişik zamanlarda suç işleyenlerin suç kastının daha yoğun olduğunda kuşku yoktur. Suç işleme kastı daha yoğun olan kişi daha az ceza almakta suç işleme kastı daha az alan olan kişi ise daha fazla ceza almaktadır.

5607 sayılı Kanunun 5/2. maddesinde etkin pişmanlık düzenlenmiştir. Etkin pişmanlıkta gümrüklenmiş değerin iki katı kadar para devlet hazinesine ödendiği takdirde ceza indirimi söz konusudur. Değişik zamanlarda suç işleyenlerden etkin pişmanlık gösterenlere her bir suç için gümrüklenmiş değeri ödemesi halinde ceza indirimi yapılmakta, tek suç için ödenen miktar esas alınarak bir ceza indirimi yapılmamaktadır. Bu uygulamanın doğru olduğu konusunda bir kuşku yoktur. Etkin pişmanlıkta tüm suçlar yönünden ödeme yapılması esas alınırken, 5607 sayılı Kanunun 3/22. maddesi uygulamasında bir suça konu eşyanın değerinin esas alınması çelişkidir.

5607 sayılı Kanunun 3/22'inci maddesinde “suçların konusunu oluşturan eşya” denilmiştir. Kaçakçılık suçu değişik zamanlarda işlenmiş olsa bile suçun konusu eşyaların toplamından ibarettir. Bu nedenle 5607 sayılı Kanunun 3/22'inci maddesi uygulanırken suçun konusunu oluşturan eşyaların toplam değerleri esas alınarak uygulama yapılmalıdır.

Yukarı satırlarda yazmış olduğum gerekçelere göre, sanık hakkında 5607 sayılı Kanunun 3/22'inci maddesi uygulamasında, değerin normal kabul edilmesi gerektiği yönünden de bir bozma yapılması gerektiğini düşündüğüm için sayın heyetimizin çoğunluğunun görüşlerine katılmıyorum.

KARŞI DÜŞÜNCE

Sanığın 25.10.2013 tarihinde 593 karton, 30.10.2013 tarihinde 510 karton gümrük kaçağı sigarayla yakalanması üzerine, sanık hakkında kaçakçılık suçundan açılan kamu davasının yapılan yargılaması sonucunda, 5607 sayılı Kanunun 3/5, 3/10, 3/10-son, 3/22 maddeleri, TCK’nun 43/1, 62/1, 52/2. maddeleri uygulanmak suretiyle sanığın 2 yıl 1 ay hapis ve 80 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

Sanıkta ele geçirilen 593 karton sigaranın gümrüklenmiş değeri 32.592,49 TL, 510 karton sigaranın gümrüklenmiş değeri ise 28.307,31 TL olarak tespit edilmiştir. Yerel mahkeme tarafından 5607 sayılı Kanunun 3/22 nci maddesinin uygulanması sırasında, sanıkta ele geçirilen toplam kaçak eşyanın gümrüklenmiş değeri esas alınması gerekirken, suçlardan birinde ele geçirilen kaçak eşyanın gümrüklenmiş değeri esas alınmış ve sanık hakkında hafif değere göre indirim yapılarak daha az ceza verilmesi cihetine gidilmiştir.

TCK’nun 43/1. maddesinde “Bir suç işleme kararının icrası kapsamında, değişik zamanlarda bir kişiye karşı aynı suçun birden fazla işlenmesi durumunda, bir cezaya hükmedilir. Ancak bu ceza, dörtte birinden dörtte üçüne kadar artırılır.” şeklinde düzenleme getirilmiştir. 5607 sayılı Kanunun 3/22. maddesinde ise “Yukarıdaki fıkralarda tanımlanan suçların konusunu oluşturan eşyanın değerinin fahiş olması hâlinde, verilecek cezalar yarısından bir katına kadar artırılır. Eşyanın değerinin hafif olması hâlinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması hâlinde ise üçte birine kadar indirilir.” şeklinde düzenleme getirilmiştir.

TCK’nun 43/1. maddesinin uygulanabilmesi için değişik zamanlarda işlenen birden fazla suçun, “bir suç işleme kararının icrası kapsamında işlenmesi” gereklidir. Dairemiz tarafından aynı sanık tarafından değişik zamanlarda kaçakçılık suçlarının işlenmesi ve hukuki kesintinin olmaması durumunda, TCK’nun 43/1. maddesinin uygulanabileceği kabul edilmektedir.

TCK’nun 43/1. maddesinin uygulanarak ceza verildiği hallerde, aynı sanık tarafından, bir suç işleme kararının icrası kapsamında birden fazla suç işlenmesine rağmen, TCK’nun 43/1. maddesindeki düzenleme gereğince sanığa tek suçtan ceza verilmektedir.

Sanığın iradesinin, bir suç işleme kararının icrası kapsamında birden fazla suç işleme şeklinde oluştuğunun kabul edilmiş olmasına göre, sanık tarafından değişik zamanlarda işlenen bütün suçlarda ele geçirilen eşyanın toplamı üzerinden gümrüklenmiş değer hesaplanarak 5607 sayılı Kanunun 3/22. maddesinin uygulaması Kanunun amacına daha uygun olacağı düşüncesiyle sayın heyetimizin çoğunluğunun görüşlerine katılamıyorum.