Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2021/28351 K.2024/4035

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla temyiz edilebilir olduğu, temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, temyiz isteklerinin süresinde olduğu, temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I.TEMYİZ SEBEPLERİ

Suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin temyiz istemi; suça sürüklenen çocuğun suç tarihinde oniki yaşında olması nedeniyle sigara satmanın suç olduğunu algılayamadığına, zamanaşımı süresinin tamamlandığına ve re'sen gözetilecek nedenlerle hükmün bozulması talebine ilişkindir.

II.OLAY VE OLGULAR

Suç tarihinde, sebze hali içerisinde, suça sürüklenen çocuk ... ile mahkûmiyet hükmü kesinleşen ...’ın kaçak sigara sattığı görülerek, toplam 137 paket kaçak ve bandrolsüz sigara ele geçirildiği anlaşılmıştır.

Suça sürüklenen çocuk ... savunmasında; suça konu sigaraları sattığını beyan ederek, suçu kabul etmiş, bozma sonrasında ise davetiye tebliğine rağmen duruşmaya katılmamıştır.

Soruşturma aşamasında suça konu sigaraların cif değerinin 205,50 TL, gümrüklenmiş değerinin 903,68 TL olduğuna dair kaçak eşyaya mahsus tespit varakası dava dosyasında bulunmaktadır.

Suça konu sigaraların cif değerinin 227,42 TL, bandrolsüz ve kaçak olduğuna dair bilirkişi raporu dava dosyasında mevcuttur.

Kovuşturma aşamasında suça konu sigaraların cif değerinin 227,42 TL, gümrüklenmiş değerinin 959,35 TL olduğuna dair kaçak eşyaya mahsus tespit varakası dava dosyasında bulunmaktadır.

III.GEREKÇE

Olay tutanağına göre, suç tarihinde suça sürüklenen çocukta ticari nitelikteki kaçak sigaraların ele geçirilmiş olması, bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamına göre, suça sürüklenen çocuğun eyleminin sabit olduğu belirlenmekle, suça sürüklenen çocuk ... hakkında mahkûmiyet hükmü kurulmasında bir isabetsizlik görülmemiştir.

Ancak; 1.Suç tarihinden sonra 6545, 7242 ve 7423 Kanun ile değişik 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu’nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü maddesinin beşinci, onuncu, yirmiüçüncü fıkraları ile aynı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası ile suç tarihinde yürürlükte bulunan 6455 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun’un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrasının olaya ayrı ayrı uygulanarak, ortaya çıkan sonuçların birbiriyle karşılaştırılması ve karar yerinde tartışılması suretiyle lehe olan Kanun'un belirlenmesi ve sonucuna göre hüküm kurulması gerekirken yazılı şekilde karma uygulama yapılarak hüküm tesisi,

2.15.04.2020 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine;

a) Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında, b) Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir.

Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır." hükmünü içerdiği cihetle; dosyada iki adet KEMT varakasındaki gümrüklenmiş değerin farklı olduğu, ayrıca etkin pişmanlık ihtarını soruşturma aşamasında Cumhuriyet savcısının, kovuşturma aşamasında ise hakim tarafından bildirilmesi yükümlülüğü karşısında; sürüklenen çocuğun lehine olan KEMT varakaları arasındaki çelişki giderilerek belirlenecek gümrüklenmiş değerin iki katı tutarının hesaplanarak,

verilecek cezada 1/2 oranında indirim yapılacağının suça sürüklenen çocuğa bildirilmesi gerekirken, aleyhine olan 959,35 TL gümrüklenmiş değerin iki katı tutarı ve indirim oranının 1/3 olarak bildirilmek suretiyle suça sürüklenen çocuğun yanıltılması, hukuka aykırı bulunmuştur.

IV.KARAR