Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2022/10081 K.2022/18595

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1-10.12.2022 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanıp, aynı gün yürürlüğe giren 7423 sayılı Yasanın 8. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3. maddesinin 22. fıkrasının, “23 üncü” fıkrası olarak değiştirildiği gözetilerek;15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin, 6545 sayılı Yasanın 89. maddesi ile değişik 5607 sayılı Yasada hüküm altına alınması nedeniyle,

suç tarihinde yürürlükte olan 6455 sayılı Yasanın 3/18. maddesi ile sonradan yürürlüğe giren 6545 sayılı Yasanın 3/18. maddesi delaletiyle 3/5, 3/10, 3/22, 5/2. maddeleri ayrı ayrı uygulanarak lehe Yasanın tespiti yerine, 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesine göre belirlenen temel cezayla birlikte 7242 sayılı Yasa ile değiştirilen 3/22. maddenin uygulanması suretiyle karma uygulama yapılması,

2-Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Yasanın 5/2. fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmalık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir.

Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmalık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Yasanın 5/2-son cümlesi kapsamında "Soruşturma evresinde, ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" düzenlemesinin getirildiği cihetle, soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan sanık hakkında,

mahkemece suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirimin "1/2" olacağının bildirilmesi gerekirken, sanığa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmadığı da gözetilip, kovuşturma aşamasında ödeme yapan sanık hakkında verilecek cezada 1/2 oranında indirim yapılması gerekirken yazılı şekilde 1/3 oranında indirim yapılarak fazla ceza tayin edilmesi,

3-Sanık hakkında "Sanığın daha önce hakkında hükmün açıklanmasına dair karar verildiği ve denetim süresi içerisindeyken işbu davaya konu eylemin gerçekleştirildiği anlaşıldığından yasal imkansızlık nedeniyle 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 231/6-a. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına.." karar verilmiş ise de;

28.06.2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Yasanın 72. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nun 231/8. maddesi uyarınca denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işleyen sanık hakkında yeniden hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilemeyeceğinin hüküm altına alındığı,

sanığın adli sicil kaydında yer alan hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin kararın ve temyiz incelemesine konu suçun 6545 sayılı yasanın yürürlüğe girmesinden öncesine ait bulunması ve sanığın gümrüklenmiş değerin iki katını ödemesi sonucunda gümrük vergilerinin de ödenmesi karşısında, sanık hakkında CMK'nun 231/6. maddesinde öngörülen sübjektif koşulların oluşup oluşmadığı karar yerinde tartışılmadan yasal olmayan gerekçe ile hükmün açıklanmasının geri bırakılması yer olmadığına dair yazılı şekilde hüküm kurulması,

4-Sanığın işyerinde ticari miktarda suça konu gümrük kaçağı sigara bulunmuş olup, hakkında düzenlenen iddianamede sadece suça konu eşyanın müsadere edilmesi talep edildiği, suçta kullanılan herhangi bir nakil aracı olmadığı gibi müsadere talebi de bulunmadığı gözetilmeden, yazılı şekilde "Suçta kullanılan aracın iyiniyetli üçüncü şahsa ait olduğu ve müsaderesinin hakkaniyete aykırı olacağı anlaşıldığından müsaderesine yer olmadığına, üzerindeki şerhin kaldırılmasına" karar verilmesi,