Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2022/12150 K.2024/4248

Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla temyiz edilebilir olduğu, temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, temyiz isteklerinin süresinde olduğu, temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. TEMYİZ SEBEPLERİ

1. Katılan ... İdaresi vekilinin temyiz nedenleri; cezanın üst sınırdan kurulması gerektiğine, suça konu tüm kaçak eşyanın müsadere edilmesi gerektiğine ve re’sen dikkate alınacak nedenlerle hükmün bozulması talebine ilişkindir.

2. Suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz nedenleri; suç kastının bulunmadığına, etkin pişmanlık kapsamında ödeme yapıldığı halde adli para cezasına ve vekalet ücretine hükmedilmesine ve re’sen dikkate alınacak nedenlerle hükmün bozulması talebine ilişkindir.

II. GEREKÇE

Olay tutanağı ve dosya kapsamına göre, kolluk görevlilerince devriye görevi sırasında cadde üzerinde " suça sürüklenen çocuk ... kaçağı sigara satarken yakalanmış ve 109 paket gümrük kaçağı sigara ele geçirilmiştir.

Suça sürüklenen çocuk hakkında 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası uyarınca kamu davası açılmıştır.

Suça sürüklenen çocuk savunmasında, suça konu sigaraları satmak amacıyla aldığını ikrar etmiştir.

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından 7242 sayılı Kanun ile 5607 sayılı Kanun'da yapılan değişikliklerin suça sürüklenen çocuk lehine olacağı değerlendirmesi ile dosyanın yerel mahkemeye iadesinden sonra, suça sürüklenen çocuk gümrüklenmiş değerin iki katı tutarını ödeyerek ödeme makbuzunu dosyaya sunmuştur. Soruşturma aşamasında 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası kapsamında etkin pişmanlık ihtaratının yapılmadığı, suç tarihinde suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerinin Dairemizin yerleşik içtihatları doğrultusunda "pek hafif değer" aralığında olduğu anlaşılmıştır.

Suça sürüklenen çocuk hakkında temel cezanın belirlenmesinden sonra, 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının akabinde 5237 sayılı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrasının uygulanması gerekirken uygulama sırasında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hüküm tesisi, neticeye etkili görülmediğinden bozma nedeni yapılmamıştır.

Olay tutanağı ve tüm dosya kapsamına göre; ele geçirilen gümrük kaçağı sigaraların yakalanış şekli, suça sürüklenen çocuğun ticari kasıtla söz konusu eşyayı bulundurduğu ve eyleminin sabit olduğu belirlenmekle, suça sürüklenen çocuk hakkında 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan mahkûmiyet hükmü kurulmasında hukuka aykırılık bulunmamıştır.

Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımın doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, katılan ... İdaresi vekilinin ve suça sürüklenen çocuk müdafiinin yerinde görülmeyen diğer temyiz sebepleri reddedilmiştir.

Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükümde, Yargıtay tarafından düzeltilmesi mümkün görülen;

1. Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir.

Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği, 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının son cümlesinin "Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" hükmünü içerdiği, suça sürüklenen çocuğa

soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmadığı, soruşturma aşamasında etkin pişmanlıktan faydalanma imkanı olduğu bildirilmeyen suça sürüklenen çocuğun bozma ilamından sonra suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katını yatırarak etkin pişmanlık hükümlerinden yararlanma iradesini ortaya koyduğu gözetilerek, 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası gereği cezada 1/2 oranında indirim yapılması gerekirken yazılı şekilde 1/3 oranında indirim yapılmak suretiyle fazla ceza tayin edilmesi,

2. Suça konu tüm kaçak eşyanın 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesinin birinci fıkrası yollamasıyla 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca müsaderesine karar verilmesi gerekirken, yalnızca emanette kayıtlı eşyaların müsaderesine karar verilmesi ve uygulama maddesinin 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesi gösterilerek 5271 sayılı Kanun'un 232 nci maddesinin altıncı fıkrasına aykırı davranılması, dışında hukuka aykırılık görülmemiştir.

III. KARAR

Gerekçe bölümünde (1 ve 2) numaralı bentlerde açıklanan nedenlerle katılan ... İdaresi vekilinin ve suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun’un 322 nci maddesi gereği, 1. Hükmün 6 numaralı bendinde yer alan "1/3 oranında indirim yapılarak 5 ay 10 gün hapis ve 10 gün adli para cezası" ibaresinin çıkartılarak yerine "1/2 oranında indirim yapılarak 4 ay hapis ve 5 gün adli para cezası" ibaresinin eklenmesi,

2. Hükmün 7 numaralı bendinde yer alan "4 ay 13 gün hapis ve 5 gün adli para cezası" ibaresinin çıkartılarak yerine "3 ay 10 gün hapis ve 4 gün adli para cezası" ibaresinin eklenmesi,

3. Hükmün 8 numaralı bendinde yer alan "5 gün" ve "100,00 TL" ibaresinin çıkartılarak yerine sırası ile " 4 gün" ve "80,00 TL" ibaresinin eklenmesi,

4. Hükmün 9 numaralı bendinde yer alan "133 gün" ve "2.660,00 TL" ibaresinin çıkartılarak yerine sırası ile "100 gün" ve "2.000,00 TL" ibaresinin eklenmesi,

5. Hükmün 13 numaralı bendinde yer alan "emanette bulunan sigaraların" ibaresinin çıkartılarak yerine "suça konu eşyanın" ibaresinin, "TCK 54" ibaresinin çıkartılarak yerine "5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası" ibaresinin eklenmesi suretiyle hükmün, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle DÜZELTİLEREK ONANMASINA,