Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2022/13617 K.2023/10476

Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Kanun'un 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1.... 1.Asliye Ceza Mahkemesinin 13.03.2013 tarihli ve 2012/913 Esas, 2013/182 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 4733 sayılı Tütün, Tütün Mamulleri ve Alkol Piyasasının Düzenlenmesine Dair Kanun'a (4733 sayılı Kanun) muhalefet suçundan sonuç itibarıyla 2 yıl hapis ve 100,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, dava konusu kaçak eşyanın müsaderesine ve nakil aracının iadesine karar verilmiştir.

2.Anılan kararın sanık ... Gümrük İdaresi vekili tarafından temyizi üzerine Dairemizin 23.03.2017 tarihli ve 2014/33918 Esas, 2017/2675 Karar sayılı ilâmıyla.

Gümrük İdaresi vekilinin temyizinin reddine, sanığın temyizi yönünden ise ertelemeye engel adlî sicil kaydı bulunmayan sanık hakkında bir daha suç işlemeyeceğine dair olumsuz kanaatin nasıl oluştuğu açıklanmadan yasal ve yeterli olmayan gerekçe ile erteleme hükümlerinin uygulanmaması, 24.11.2015 günlü 29542 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK.nın 53.maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

dava konusu kaçak sigaraların 5607 sayılı yasanın 13/1 maddesi delaletiyle TCK’nin 54. maddesi gereğince müsaderesi gerekirken, doğrudan TCK’nın 54/4 maddesi uyarınca müsaderesine karar verilmesi, suçtan doğrudan zarar görmeyen ve katılma hakkı bulunmayan Gümrük îdaresi'nin davaya katılan olarak kabul edilip lehine vekalet ücretine hükmedilmesi, nedenleriyle bozulmasına karar verilmiştir.

3.... 1.Asliye Ceza Mahkemesinin 19.04.2018 tarihli ve 2017/153 Esas, 2018/209 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 4733 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan sonuç itibarıyla erteli 2 yıl hapis ve 100,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, dava konusu kaçak eşyanın müsaderesine ve nakil aracının iadesine karar verilmiştir.

4.Anılan kararın sanık ile katılan ... vekili tarafından temyizi üzerine Dairemizin 18.12.2020 tarihli ve 2018/12255 Esas, 2020/19144 Karar sayılı ilâmıyla, nakil aracının iadesi hükmünün onanmasına, mahkumiyet hükmünün ise 6545 ve 7242 sayılı Kanunlar ile ile değiştirilen 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) ilgili hükümleri somut olaya uygulanarak belirlenen sonuç cezalar karşılaştırılmak suretiyle sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri zorunluluğu gerekçesiyle bozulmasına karar verilmiştir.

5.... 1.Asliye Ceza Mahkemesinin 24.06.2021 tarihli ve 2021/46 Esas, 2021/337 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 4733 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan sonuç itibarıyla erteli 1 yıl 8 ... hapis ve 100,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, dava konusu kaçak eşyanın müsaderesine ve nakil aracının iadesine karar verilmiştir.

6.Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 20.11.2022 tarihli ve 7-2021/124514 sayılı bozma görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi olunmuştur.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanığın temyiz isteği; pişman olduğuna, kararın mağduriyetine neden olacağı nedenleri ile beraatine karar verilmesi talebine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1.Olay tutanağına göre, ... plakalı araçla Bitlis ilinden gümrük kaçağı sigaranın ...'e götürüleceğine dair istihbari bilgi üzerine, 21.11.2012 günü bahse konu aracın park halinde olduğu görülerek çilingir marifetiyle açtırılan araçta önleme arama kararı ile yapılan aramada 1250 karton kaçak sigara ele geçirildiği anlaşılmıştır. 21.11.2012 tarihli yakalama tutanağı içeriğine göre, sanık aynı gün aracın anahtarı ile Emniyet Müdürlüğüne teslim olmuştur.

2.Sanığın savunmalarında özetle, kaçak sigaraların taşımacılığını yaptığını, bunun suç olduğunu bilmediğini beyan ettiği anlaşılmıştır.

3.... Olay Yeri İnceleme ve Kimlik Tespit Şube Müdürlüğü uzmanlık raporuna göre araç dikiz aynası üzerinde bulunan bir adet parmak izinin sanığa ait olduğu belirlenmiştir.

4.Soruşturma aşamasında 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası gereğince etkin pişmanlık ihtaratı yapılmayan sanığa bozma sonrası gümrüklenmiş değerin iki katını ödemesi durumunda verilecek cezada 1/3 oranında indirim yapılacağının bildirildiği anlaşılmıştır.

5.Ele geçen kaçak sigaraya yönelik alınan Kaçak Eşyaya Mahsus Tespit Varakasına göre belirlenen gümrüklenmiş değer 66.021,00 TL olup, Dairemiz yerleşik içtihatlarına göre "normal değer" aralığında olduğu anlaşılmıştır.

6.Mahkemece, Hukukî Süreç başlığı altında (4) numaralı paragrafta bilgilerine yer verilen Yargıtay bozma ilâmına uyulmasına karar verildiği belirlenmiştir.

IV. GEREKÇE

1.Olay ve Olgular başlığı altında ayrıntılarına yer verilen arama tutanağı, sanığın ikrarı, eşyanın yakalanma şekli ve tüm dosya kapsamına göre sanığın eyleminin sabit olduğu belirlenmekle, sanık hakkında mahkûmiyet hükmü kurulmasında bir isabetsizlik görülmemiştir. Ancak;

2.Ele geçene kaçak sigaranın miktarı göz önüne alındığında temel cezada teşdit yapılması gerektiğinin gözetilmemesi hukuka aykırı bulunmuştur.

3.7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulanmasının olanaklı hale geldiği ve sanığa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmadığı cihetle, suça konu kaçak sigaraların gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarın sanık tarafından kovuşturma evresinde ödenmesi halinde 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca cezasında yarı oranında indirim yapılacağının ihtar edilmesi gerektiği gözetilmeden sanığın cezasında üçte bir oranda indirim yapılacağı ihtar edilerek indirim oranında yanıltılması,hukuka aykırı bulunmuştur.

4.Dairemizin 18.12.2020 tarihli ve 2018/12255 Esas, 2020/19144 Karar sayılı ilâmıyla suçta kullanılan nakil vasıtasının iadesine dair verilen karar onanarak kesinleştiği halde, mahkemece nakil aracı hakkında yeniden hüküm tesis edilmesi, hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde (2,3,4) numaralı bentlerde açıklanan nedenlerle ... 1.Asliye Ceza Mahkemesinin 24.06.2021 tarihli ve 2021/46 Esas, 2021/337 Karar sayılı kararına yönelik sanığın temyiz istemleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğnameye kısmen uygun olarak,oybirliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,