Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2022/14453 K.2023/1335

Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1.Aksaray 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 10.03.2015 tarihli, 2014/762 Esas, 2015/275 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında kaçakçılık suçundan 6455 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 51 inci maddesinin birinci fıkrası, 54 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca 1 yıl 8 ay hapis ve 60,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, ertelemeye, eşya müsaderesine karar verilmiştir.

2.Aksaray 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 10.03.2015 tarihli, 2014/762 Esas, 2015/275 Karar sayılı kararının suça sürüklenen çocuk ve katılan ... İdaresi vekili tarafından temyizi üzerine Yargıtay 7. Ceza Dairesinin 22.12.2020 tarihli ve 2018/1100 Esas, 2020/19254 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında ''Hükümden sonra 15.04.2020 tarihli,

Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun ile 5607 sayılı Kanun'da yapılan değişikliklerin mahkemesince değerlendirilmesi zorunluluğu ve eyleme 6545 sayılı Kanun'un 89 uncu maddesi ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası yollaması ile aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin beşinci fıkrası uyarınca temel ceza belirlendikten sonra aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin onuncu fıkrası uyarınca uygulama yapılması gerektiğinin gözetilmemesi'' nedenleriyle bozulmasına karar verilmiştir.

3.Aksaray 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 30.09.2021 tarihli, 2021/39 Esas, 2021/1953 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında kaçakçılık suçundan, 6545 ve 7242 sayılı Kanunlarla değişik 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası yollaması ile 3 üncü maddesinin beşinci, onuncu ve yirmiikinci fıkraları, 5237 sayılı Kanun’un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 50 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi, 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası gereği hapisten çevrili 6.000,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, seçenek yaptırıma, müsadereye karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Suça Sürüklenen Çocuğun Temyiz Sebepleri

Kararın adil olmadığına, lehine olan hükümlerin uygulanmadığına, re'sen gözetilecek nedenlere ilişkindir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz Sebepleri

Suça sürüklenen çocuk hakkında beraat kararı verilmesi gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1.Kolluk görevlilerince yapılan yol kontrolü sırasında suça sürüklenen çocuğun muavini olduğu yolcu otobüsünde Aksaray Sulh Ceza Hakimliğinin 23.09.2014 tarihli, 2014/583 Değişik İş sayılı önleyici arama kararı ile yapılan aramada suça sürüklenen çocuğa ait 210 karton kaçak sigara ele geçirilmiştir.

2.Kaçak eşyaya mahsus tespit varakası dava dosyasında bulunmaktadır

3.Aksaray Sulh Ceza Hakimliğinin 23.09.2014 tarihli, 2014/583 Değişik İş sayılı önleyici arama kararının bir örneği dosyada bulunmaktadır.

4.Suça sürüklenen çocuğun savunmalarında; ele geçen kaçak sigaraları satmak amacıyla naklettiğini beyan ederek atılı suçu ikrar ettiği belirlenmiştir.

IV. GEREKÇE

1.Ele geçen kaçak sigaralar Dairemiz uygulamalarına göre ticari miktar ve mahiyette olup, suça sürüklenen çocuğun atılı suça ikrarının da bulunması karşısında, eylemin sübuta erdiği belirlenmekle, hükümde bu yönüyle hukuka aykırılık bulunmamıştır.

2.Mahkemece suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı Kanun'un 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca takdiri indirim uygulanarak cezasında 1/6 oranında indirim yapıldığı, hükmolunan hapis cezasının 5237 sayılı Kanun'un 51 inci maddesi gereği ertelenmesine karar verilebilmesi için netice cezanın 2 yıl veya daha az süreli hapis cezası olması gerektiği, suça sürüklenen çocuk hakkında hükmolunan netice cezanın adli para cezası olmasına göre ertelenmesinin mümkün olmadığı,

5271 sayılı Kanun'un 231 inci maddesinin altıncı fıkrasının (c) bendi gereği hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilmesi için suçun işlenmesiyle mağdurun veya kamunun uğradığı zararın, aynen iade, suçtan önceki hale getirme veya tazmin suretiyle tamamen giderilmesinin gerektiği, suça sürüklenen çocuğun kaçakçılık suçundan doğan zararı gidermemesi nedeniyle hükmün açıklanmasının geri bırakılmasının mümkün olmadığı anlaşılmakla; suça sürüklenen çocuğun mahkemece lehine olan hükümlerin nazara alınmadığına ilişkin temyiz itirazı yerinde görülmemiş hükümde bu yönüyle hukuka aykırılık bulunmamıştır.

3.Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hüküm;

Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmalık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir.

Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası gereği kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının son cümlesi kapsamında "Soruşturma evresinde, ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" düzenlemesinin getirildiği cihetle,

soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan suça sürüklenen çocuk hakkında, mahkemece Dairemizin 22.12.2020 tarihli bozma ilâmı sonrası etkin pişmanlık kapsamında suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirim oranının "1/2" olacağının bildirilmesi gerekirken,

suça sürüklenen çocuğa yakalandığı yer mahkemesince yakalama üst yazısı içeriği doğrultusunda "1/3" oranında indirim yapılacağına dair ihtarat yapılmak suretiyle suça sürüklenen çocuğun yanıltılması ve bu itibarla ödeme yapmadığından bahisle hakkında etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanmaması,

4.Suça sürüklenen çocuk hakkında tayin olunan 1 gün adli para cezasının paraya çevrilmesi gerektiğinin gözetilmemesi, nedenleriyle hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Aksaray 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 30.09.2021 tarihli, 2021/39 Esas, 2021/1953 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk ve müdafiinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,